*Cập nhật thời gian*

Sàn giao dịch chứng khoán New York (“NYSE”) và Nasdaq đã đệ trình các bản sửa đổi đối với các quy tắc được đề xuất của họ yêu cầu tất cả các công ty niêm yết áp dụng các chính sách hoàn trả đầy đủ về bồi thường cho giám đốc điều hành.[1] Theo các đề xuất sửa đổi, các tiêu chuẩn niêm yết này sẽ có hiệu lực vào ngày 2 tháng 2023 năm 1 và các công ty sẽ phải áp dụng chính sách thu hồi tuân thủ vào hoặc trước ngày 2023 tháng 60 năm XNUMX (XNUMX ngày sau ngày có hiệu lực).[2] 

Yêu cầu thu hồi là gì?

Theo yêu cầu của Mục 10D của Đạo luật trao đổi, các tiêu chuẩn niêm yết được đề xuất yêu cầu hoàn lại tiền nếu khoản bồi thường khuyến khích trả cho viên chức điều hành được tính toán dựa trên báo cáo tài chính được yêu cầu trình bày lại do không tuân thủ nghiêm trọng các yêu cầu báo cáo tài chính và việc không tuân thủ đó dẫn đến thanh toán vượt mức của khoản bồi thường khuyến khích trong vòng ba năm tài chính trước ngày yêu cầu trình bày lại.

Trình bày lại dẫn đến thu hồi bao gồm trình bày lại kế toán để sửa lỗi trong báo cáo tài chính đã phát hành trước đó, hoặc “R lớn” trình bày lại, cũng như trình bày lại kế toán nhằm sửa chữa một sai sót không trọng yếu đối với báo cáo tài chính đã phát hành trước đó dẫn đến sai sót trọng yếu nếu sai sót đó không được sửa chữa trong kỳ hiện tại hoặc việc sửa chữa sai sót đã được ghi nhận trong kỳ hiện tại, hoặc “Ít r” trình bày lại.

Tổ chức phát hành nào được bảo hiểm?

Tất cả các tổ chức phát hành được liệt kê đều phải tuân theo yêu cầu thu hồi với một số ngoại lệ hạn chế. Điều này bao gồm các tổ chức phát hành tư nhân nước ngoài, các công ty báo cáo nhỏ hơn, các công ty tăng trưởng mới nổi và các công ty được kiểm soát.

Ai là đối tượng của chính sách thu hồi?

Tất cả các quan chức điều hành hiện tại và trước đây phải được bảo vệ bởi chính sách thu hồi.[3] Định nghĩa về viên chức điều hành giống hệt với định nghĩa về viên chức Mục 16 theo Đạo luật Trao đổi. [4] Điều này sẽ bao gồm, ở mức tối thiểu, các quan chức điều hành được công ty phát hành nêu tên trong Mẫu 10-K hoặc tuyên bố ủy quyền.

"bồi thường dựa trên khuyến khích" là gì?

Khoản thù lao dựa trên ưu đãi đề cập đến khoản thù lao (tiền mặt hoặc vốn chủ sở hữu) được cấp, kiếm được hoặc được trao dựa trên toàn bộ hoặc một phần khi đạt được bất kỳ biện pháp báo cáo tài chính nào.

Thưởng dựa trên khuyến khích không bao gồm các khoản thù lao không dựa trên việc đạt được một biện pháp báo cáo tài chính, chẳng hạn như lương cơ bản, tiền thưởng tùy ý hoặc phần thưởng theo thời gian, cũng như phần thưởng dựa trên các tiêu chuẩn chủ quan, các biện pháp chiến lược hoặc hoạt động.

Khi nào khoản bồi thường dựa trên khuyến khích được coi là “đã nhận”?

Khoản bồi thường dựa trên khuyến khích được coi là "đã nhận" trong kỳ tài chính của tổ chức phát hành mà trong đó đạt được biện pháp báo cáo tài chính được chỉ định trong khoản bồi thường dựa trên khuyến khích, ngay cả khi việc thanh toán hoặc cấp khoản bồi thường dựa trên khuyến khích xảy ra sau khi kết thúc khoảng thời gian đó .

Số tiền đền bù thu hồi được tính như thế nào?

Số tiền bồi hoàn bằng với khoản bồi thường dựa trên khuyến khích nhận được vượt quá số tiền bồi thường dựa trên khuyến khích lẽ ra đã nhận được nếu nó được xác định dựa trên số tiền đã trình bày lại và phải được tính toán mà không tính đến bất kỳ khoản thuế nào đã nộp.

Việc phục hồi được xác định như thế nào đối với bồi thường dựa trên khuyến khích gắn liền với giá cổ phiếu hoặc TSR (tổng lợi nhuận của cổ đông)?

Nếu khoản bồi thường dựa trên khuyến khích được gắn với giá cổ phiếu hoặc TSR, số tiền bồi hoàn phải được lấy từ các ước tính hợp lý về tác động của việc điều chỉnh lại kế toán đối với TSR và tổ chức phát hành phải duy trì tài liệu về ước tính này và cung cấp tài liệu này cho sàn giao dịch.

Khoảng thời gian nào phải được bao phủ bởi chính sách thu hồi?

Chính sách này phải áp dụng cho bất kỳ khoản bồi thường dựa trên khuyến khích nào nhận được (như được định nghĩa ở trên) trong ba năm tài chính hoàn thành ngay trước ngày mà tổ chức phát hành được yêu cầu chuẩn bị trình bày lại kế toán.

Khi nào tổ chức phát hành “bắt buộc” phải chuẩn bị trình bày lại kế toán?

Công ty phải lập báo cáo tài chính vào thời điểm sớm nhất trong các trường hợp sau:

• hội đồng quản trị, ủy ban của hội đồng quản trị hoặc các viên chức được ủy quyền đã kết luận hoặc lẽ ra phải kết luận một cách hợp lý rằng tổ chức phát hành phải lập báo cáo kế toán do công ty không tuân thủ nghiêm trọng bất kỳ yêu cầu báo cáo tài chính nào; [5] or
• tòa án, cơ quan quản lý hoặc cơ quan được ủy quyền hợp pháp khác chỉ đạo công ty chuẩn bị trình bày lại kế toán.

Tổ chức phát hành có bắt buộc phải tìm cách thu hồi khoản bồi thường dựa trên khuyến khích đã nhận sai không?

Có, tổ chức phát hành phải thực hiện các bước để phục hồi kịp thời một cách hợp lý với các ngoại lệ rất hạn chế.[6] Không có ngoại lệ cho de minimis lượng.

Các công ty có toàn quyền quyết định về các phương tiện phục hồi không?

Có, miễn là khoản bồi thường dựa trên khuyến khích nhận nhầm được thu hồi kịp thời một cách hợp lý, tổ chức phát hành có toàn quyền quyết định về phương thức thu hồi thích hợp. Ví dụ: phần thưởng vốn chủ sở hữu có thể bị hủy bỏ, cổ phiếu nhận được có thể được trả lại hoặc tiền thu được từ việc bán cổ phiếu nhận nhầm có thể được hoàn trả.

Tổ chức phát hành có thể bồi thường cho các quan chức điều hành hiện tại hoặc trước đây của mình đối với việc mất bất kỳ khoản bồi thường dựa trên khuyến khích nào được trao nhầm không?

Không.

Hậu quả của việc không áp dụng và tuân thủ các yêu cầu niêm yết này là gì?

Các tổ chức phát hành đã niêm yết sẽ bị hủy niêm yết khỏi Nasdaq hoặc NYSE, nếu có, nếu họ không áp dụng chính sách thu hồi tuân thủ trong vòng 60 ngày kể từ ngày có hiệu lực hoặc không thực thi chính sách thu hồi của họ.

Khi nào các tiêu chuẩn niêm yết mới có hiệu lực?

Nếu được SEC chấp thuận, các tiêu chuẩn niêm yết của NYSE và Nasdaq sẽ có hiệu lực vào ngày 2 tháng 2023 năm 1 và các tổ chức phát hành sẽ phải áp dụng chính sách thu hồi tuân thủ vào hoặc trước ngày 2023 tháng 60 năm XNUMX (XNUMX ngày sau ngày có hiệu lực).

Các nghĩa vụ tiết lộ là gì?

Các tổ chức phát hành sẽ được yêu cầu nộp chính sách thu hồi của họ như một minh chứng cho báo cáo hàng năm của họ trên Mẫu 10-K. Việc tiết lộ bổ sung sẽ được yêu cầu nếu một viên chức điều hành phải được bồi hoàn theo chính sách, bao gồm tổng số tiền của khoản bồi thường dựa trên khuyến khích được trao nhầm, cách tính toán và thông tin về số tiền chưa được thu hồi.

Các nhà phát hành nên xem xét các bước nào?

Tổ chức phát hành nên xem xét thực hiện các hành động sau:

• cập nhật cho hội đồng quản trị, ủy ban kiểm toán và bồi thường về các yêu cầu thu hồi mới và ngày có hiệu lực dự kiến;
• xác nhận quy trình áp dụng chính sách tuân thủ hoặc sửa đổi bất kỳ chính sách thu hồi tiền nào hiện có để tuân thủ các yêu cầu mới;
• xem xét các chương trình bồi thường khuyến khích hiện có để xác định các số liệu sẽ cấu thành bồi thường dựa trên khuyến khích phải được hoàn trả theo chính sách; Và
• xem xét việc thực hiện tài liệu về bất kỳ giải thưởng tùy ý nào được đưa ra bởi ủy ban bồi thường mà sẽ không tuân theo chính sách thu hồi.

Cộng tác viên mùa hè Paul Tetenbaum đồng tác giả bài đăng trên blog này.

[1] NYSE 303A.14; Nasdaq 5608

[2] Mục 10D của Đạo luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934, có hiệu lực vào ngày 27 tháng 2023 năm XNUMX, đã chỉ đạo các sở giao dịch chứng khoán quốc gia và các hiệp hội niêm yết chứng khoán thiết lập chính sách thu hồi bằng văn bản yêu cầu mỗi tổ chức phát hành niêm yết xây dựng và thực hiện chính sách quy định việc thu hồi các quan chức điều hành hiện tại hoặc trước đây nhận được một khoản bồi thường dựa trên khuyến khích một cách sai lầm.

[3] Khoản bồi thường dựa trên ưu đãi mà một quan chức điều hành hiện tại nhận được trong khi họ phục vụ với tư cách không điều hành sẽ không dễ bị thu hồi theo các quy tắc mới này. Các cựu giám đốc điều hành là những cá nhân đã rời công ty nhưng nhận được khoản thù lao dựa trên động cơ khuyến khích trong vòng ba năm tài chính trước khi trình bày lại kế toán.

[4] Điều này có nghĩa là những cá nhân là viên chức Mục 16 nhưng không được tổ chức phát hành coi là viên chức điều hành, chẳng hạn như kiểm soát viên không điều hành, sẽ phải chịu khoản bồi hoàn tiềm năng theo chính sách thu hồi.

[5] Nếu tổ chức phát hành được yêu cầu nộp Biểu mẫu 8-K để báo cáo việc không phụ thuộc vào báo cáo tài chính đã phát hành trước đó theo Mục 4.02(a) thì ngày đó phải trùng với ngày xảy ra sự kiện được mô tả trong mục đó.

[6] Ba trường hợp ngoại lệ được phép là (i) người phát hành xác định một cách hợp lý rằng chi phí trả cho bên thứ ba để thu hồi khoản bồi thường khuyến khích sẽ vượt quá số tiền bồi thường khuyến khích được thu hồi, khiến việc thu hồi là không thể thực hiện được (ii) việc thu hồi khoản bồi thường khuyến khích sẽ vi phạm luật của quốc gia sở tại của tổ chức phát hành đã được thông qua trước khi quy tắc cuối cùng được công bố trên Cơ quan Đăng ký Liên bang và (iii) việc thu hồi khoản bồi thường khuyến khích sẽ khiến các kế hoạch hưu trí đủ điều kiện về thuế không đáp ứng được các yêu cầu về tiêu chuẩn.