Estamos ajudando a construir outro programa bancário de cannabis aqui em Oregon. Meu escritório de advocacia fez uma série dessas ações para cooperativas de crédito (“CU”) e outras instituições financeiras (“FIs”) desde 2014. Também cuidamos de uma boa parte de trabalho bancário de cânhamo– principalmente em 2019 e 2020 antes aquela indústria desmoronou. Neste post, esboçarei algumas considerações para as instituições financeiras que buscam negócios bancários relacionados à maconha – ou, como são conhecidos na linguagem comum, “MRBs”. E peço desculpas antecipadamente por todas as siglas. Isso é bancário.

MRB definido

O termo “MRB” é usado de forma generalizada no banco de cannabis, mas este termo não está definido na moldagem de 2014 Orientação “FinCEN” da Rede de Repressão a Crimes Financeiros. Também não está definido em 2020 Orientação de Administração Nacional de Cooperativas de Crédito sobre negócios bancários relacionados ao cânhamo (“HRB”) (que ajudamos a criar) ou o 2020 Orientação FinCEN sobre esse tópico relacionado.

A única definição federal que temos vem de um Aviso de Política da Small Business Administration (“SBA”) de 2018, conforme revisado, que categoriza os MRBs como “negócios diretos de maconha”, “negócios indiretos de maconha” e “negócios relacionados ao cânhamo”. Aqui está minha abreviação:

• "Negócio direto de maconha.” Uma empresa que cultiva, produz, processa, distribui ou vende maconha ou produtos de maconha. Aplica-se a atividades de uso pessoal e médico.
• "Negócio indireto de maconha.” Uma empresa que obteve qualquer receita bruta do ano anterior com vendas para negócios diretos de maconha. Os exemplos incluem laboratórios de testes e vendedores de lâmpadas de cultivo ou dispositivos para fumar.
• “HRB” Uma empresa de tráfico de cânhamo que “pode demonstrar que suas atividades comerciais e produtos são legais de acordo com as leis federais e estaduais”. Os exemplos dados são empresas de papel, cordas e roupas.

Eu opinei neste blog que “todos os negócios são negócios de maconha”No contexto MRB. Nesse artigo, também expliquei que as IFs não usam realmente as definições da SBA estabelecidas acima. Em vez disso, as primeiras UCs ​​licenciadas pelo estado começaram a usar um sistema de três níveis para analisar potenciais clientes MRB dentro da estrutura FinCEN. Esse sistema foi o primeiro exposto em 2016 por Steve Kemmerling do CRB Monitor, antes de “cânhamo” ser removido da definição de “maconha” de acordo com a lei federal. O sistema CRB Monitor envolveu as seguintes categorias (às quais a SBA provavelmente fez referência):

• ‍Nível I MRB: Empresas de “toque de plantas” licenciadas pelo estado. Dispensários, cultivadores, processadores e instalações de teste de cannabis se enquadram nesta definição. Estes são os negócios de maior risco para os bancos e constituem a maioria dos relatórios de atividades suspeitas (“SAR”).
• Nível II MRB: Empresas que dependem de MRBs de Nível I para a maior parte das suas receitas e desempenham um papel importante no apoio à indústria. Veja: fornecedores de equipamentos, consultores e associações industriais. Esses negócios apresentam menor risco para os bancos do que o Nível I. No entanto, os bancos os direcionam para protocolos KYC (“conheça seu cliente”) aprimorados.
• Nível III MRB: Empresas que atendem empresas de Nível I, mas não dependem da indústria de cannabis como sua principal fonte de receita. Exemplos clássicos incluem advogados, contadores, empresas de administração de propriedades e empresas de serviços públicos.

Vale ressaltar que o Monitor CRB revisado e analisado suas definições em 2020, mas, na minha experiência, a maioria das instituições financeiras mantém as coisas simples com a estrutura legada ou algo semelhante. Afinal, não se trata de um quadro jurídico. É apenas um modelo expedito que tem sido amplamente adoptado pelas instituições financeiras, dado o vácuo de liderança federal.

A conclusão aqui é que qualquer instituição financeira que analise MRBs bancários – ou HRBs, nesse caso – precisa apresentar definições e critérios sobre o que um MRB ou HRB realmente é e faz. Esses critérios podem ser compartilhados com clientes potenciais, ou não, durante a triagem e os processos KYC em andamento para contas do setor. Na minha experiência, traçar limites em torno dos negócios indiretos de maconha/negócios auxiliares/MRBs de Nível III é a área mais desafiadora aqui.

Parâmetros de rastreamento de propriedade

Dentro e fora do contexto do MRB, o FinCEN exige que as instituições financeiras rastreiem e relatem os “beneficiários efetivos” das empresas que financiam. A declaração de propriedade beneficiária é um requisito bancário básico, com um nova regra descendo o pique em 1º de janeiro de 2024, na verdade. A "proprietário beneficiário”para fins do FinCEN é qualquer pessoa que: (a) tenha responsabilidade significativa para controlar, gerenciar ou dirigir um cliente pessoa jurídica; ou (b) possuir ou controlar, direta ou indiretamente, 25% ou mais do capital de uma empresa. (Novamente, minha abreviação.)

No contexto do MRB, as IF muitas vezes exigem dos clientes um padrão de divulgação mais elevado. Isso não se deve apenas à natureza da indústria. A maioria dos programas estaduais sobre maconha tem padrões de divulgação de propriedade que exigem a divulgação de qualquer pessoa: (a) com controle sobre o negócio de cannabis, ou (b) que possua participação acionária em um negócio de cannabis. Os limites tendem a ser inferiores aos números do “beneficiário efetivo” – às vezes 20%, 10% ou até mais baixos. A divulgação nem sempre significa verificação, mas os nomes devem ser entregues.

Um FI deve querer saber finalmente tanto sobre a propriedade de seu membro ou cliente quanto sobre os reguladores estaduais de cannabis – especialmente na ausência de regulamentação federal da indústria sobre esse assunto. Normalmente, o FI abreviará esta investigação exigindo que o MRB apresente os seus registos de pedido e licença junto do Estado. E a FI não abrirá uma conta até que o estado tenha efectivamente emitido uma licença regulamentar para a marijuana, na maioria dos casos. O que me leva ao meu próximo ponto.

Trabalhando com reguladores estaduais

As IFs que desejam depositar MRBs precisam solicitar e receber registros regularmente dos reguladores estaduais. Isto está relacionado com considerações KYC, que incluem não depender das representações do cliente (ou membro) perante o IF. No contexto da canábis, as IF têm a obrigação, através do FinCEN, de verificar novamente o trabalho dos reguladores estatais, essencialmente.

A maioria (talvez todos) dos reguladores estaduais publica informações básicas sobre seus licenciados: o nome da empresa, o tipo de licença que possui, o número da licença e, às vezes, decisões publicadas ou processos disciplinares. No entanto, não conheço nenhum estado que publique informações sobre a estrutura de propriedade dos seus licenciados de cannabis. Isto significa que as informações que não estão legalmente sujeitas a supressão (por exemplo, números de segurança social, planos de segurança do local) estarão disponíveis apenas através de um pedido de registos públicos.

As solicitações de registros públicos podem ser demoradas e caras. Pela experiência, os reguladores da cannabis podem lute para cumpri-los independentemente dos requisitos legais. Assim, as IF que desejam depositar MRBs geralmente celebram acordos de partilha de informações com o(s) regulador(es) estatal(s) relevante(s). Neste ponto, muitas agências estatais estão acostumadas a tais acordos.

Formulários

As IFs terão vários formulários de admissão para todos os potenciais membros e clientes. Esses formulários devem ser adaptados para os candidatos ao MRB e HRB e complementados para inicializar. Aqui está um universo típico de formulários que uma FI enviará a qualquer candidato à indústria de cannabis:

• Certificação da Indústria de Cannabis da Conta de Monitoramento Avançado (EMA)
• Acordo Suplementar da EMA
• Suplemento CRB ou HRB e Negócios Auxiliares (AB)
• Atestado CRB ou HRB ou AB
• Formulário de consentimento para liberação (para reguladores estaduais, consulte supra)

Os formulários, por sua vez, exigirão diversos envios por parte do solicitante, desde pacotes de licenças regulatórias em diante. Aqui no escritório de advocacia, espero que revisitemos muitos desses formulários para clientes FI num futuro próximo, devido às mudanças no espaço do cânhamo sob a nova Farm Bill (provavelmente adiada até próximo Outono). E novamente com relação à maconha, se for mudou para o Anexo III.

Monitoramento, detecção e relatórios de transações

O governo federal colocou as IFs numa posição verdadeiramente incómoda em relação aos MRBs. A conformidade com a Lei de Sigilo Bancário/Anti-Lavagem de Dinheiro (“BSA/AML”) é um empreendimento significativo para as IFs, mesmo fora do espaço da cannabis. No entanto, a Orientação FinCEN eleva as coisas ao nível essencialmente ao delegar as IFs como auditores federais de aplicação da lei. O FinCEN exige que as instituições financeiras monitorizem permanentemente os seus clientes e membros do MRB, incluindo o que vendem e a quem, e que estejam atentos a indícios de informação adversa.

Estas obrigações do IF têm início imediato e seguem-se perpetuamente. Especificamente, o FI é obrigado a apresentar um SAR inicial no prazo de 30 dias após a integração. O FI também deve registrar SARs contínuos a cada 90 dias depois disso, além de registros de SAR de “limitação de maconha”, “prioridade de maconha” e “rescisão de maconha”, conforme necessário, com base em qualquer número de eventos – ou eventos suspeitos – estabelecidos em a Orientação FinCEN de 2014. Para não falar de todos os relatórios de transações monetárias (“CTRs”).

Estas obrigações de arquivamento, e todo o software e formação que as acompanha, são frequentemente citadas pelas IFs como a principal justificação para o aumento das taxas pagas pelos MRBs. Aplicação da lei dificilmente pode estar agindo sobre eles, mas as IFs precisam cumprir independentemente.

Serviços a oferecer

A maioria das IF que trabalham com MRB oferecem serviços limitados ou contas de depósito básicas. Dito isto, trabalhamos com algumas UCs ​​que oferecem um conjunto completo de serviços bancários e de empréstimo. Existem limites, claro, para o que mesmo as instituições financeiras mais empreendedoras podem fazer. Eles não podem oferecer processamento de transações com cartão bancário para compras de cannabis (pelo menos, não mais). Se o IF for mais pequeno, como muitas UC licenciadas pelo Estado, será limitado na sua capacidade de suporte de depósitos; isto cria uma restrição estranha numa indústria carregada de dinheiro.

Muitas instituições financeiras que entram no setor bancário de cannabis são atraídas para esse mercado por um ou dois clientes com alto patrimônio líquido. Então, eles se ramificarão lentamente para uma base de clientes mais ampla e, muitas vezes, para um conjunto mais amplo de ofertas. Outros são mais intencionais e pretendem atingir a indústria. Estas IF tendem a oferecer produtos e serviços financeiros mais abrangentes.

Dinamismo regulatório

Mencionei que a Farm Bill está em fase de renovação, afetando diretamente o setor bancário para os HRBs, e que a “maconha” também pode passar para o Anexo III em algum momento de 2024. Além disso, o espectro da reforma legislativa está sempre pairando sobre a indústria (por meio do SAFE Banking Aja, embora eu tenha chamado isso sobrevendido). Localmente, novos programas estaduais de cannabis continuam online. Isto por vezes resulta numa legislação modesta a nível estatal para proteger as instituições financeiras de processos locais por bancar cannabis, mesmo que tais mudanças não criem um porto seguro federal ou abordem as restrições da BSA/AML.

No geral, qualquer IF que se mova para este espaço deve estar preparada para enfrentar algumas mudanças nos próximos anos. Essas mudanças estão acontecendo, no entanto, porque a indústria da cannabis está crescendo. Não é uma má hora para entrar agora. Provavelmente está melhor do que nunca, na verdade.

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• Fonte: https://harris-sliwoski.com/cannalawblog/cannabis-banking-today/