Einer der Hauptgründe, warum ich so ein lautstarker Befürworter bin schriftliche Cannabisverträge ist die Verteilung von Risiken und Verbindlichkeiten. Die Parteien eines Cannabis-Vertrags haben eine Reihe von Möglichkeiten, Risiken und Verbindlichkeiten aufzuteilen, die sie bei einem „Handschlag“-Vertrag einfach nicht haben. Heute werde ich sechs der besten Möglichkeiten zur Risikoverteilung in einem Cannabisvertrag untersuchen.

Nr. 1 Haftungsausschluss

Wenn Sie jemals einen Cannabisvertrag durchgelesen haben, besteht eine gute Chance, dass Sie Haftungsausschlüsse, Gewährleistungen oder Garantien gesehen haben. Durch die Abgabe eines Haftungsausschlusses lehnt eine Partei die Abgabe einer ausdrücklichen oder stillschweigenden Garantie (Zusage) für eine bestimmte Beschaffenheit ab. Wenn ein Verkäufer ein Gerät im Ist-Zustand verkauft und alle Garantien für das Produkt ausschließt, kann der Käufer, wenn das Produkt nicht die gewünschte Leistung erbringt, möglicherweise keinen Rückgriff haben (mit Ausnahme von Garantien, die gesetzlich nicht ausgeschlossen werden können). ). Ohne den Haftungsausschluss kann es stillschweigende Garantien geben, die dem Käufer einen Rückgriff gegen den Verkäufer ermöglichen.

Haftungsausschlüsse können allgemeiner Natur sein, beispielsweise ein Haftungsausschluss für Garantien, die nicht ausdrücklich im Vertrag enthalten sind. Noch allgemeiner kann die Formulierung „im Ist-Zustand“ als eine Art Haftungsausschluss dienen (z. B. „Der Käufer erwirbt den Vermögenswert im Ist-Zustand, mit allen Mängeln und ohne jegliche Garantie des Verkäufers“). Sie können auch spezifisch sein, beispielsweise ein spezifischer Ausschluss der stillschweigenden Gewährleistung der Marktgängigkeit. In vielen Fällen sehen Sie sowohl den allgemeinen Haftungsausschluss als auch die nicht ausschließlichen Ausschlüsse von Gewährleistungen.

Eine kluge Gegenpartei wehrt sich häufig gegen einseitige Haftungsausschlüsse. In den meisten Cannabisverträgen, in denen Cannabisprodukte übertragen werden (Lizenzen für geistiges Eigentum, White-Label-Verträge, Vertriebsvereinbarungen, Herstellungsvereinbarungen, Liefervereinbarungen usw.), besteht der Käufer oder Erwerber darauf, dass der Hersteller/Lieferant/Verkäufer bestimmte Zusicherungen ausdrücklich macht, z B. dass die Produkte für den menschlichen Verzehr geeignet sind, den geltenden Gesetzen entsprechen usw. Ich sehe viele Verhandlungen rund um diese Bestimmungen, da sie über den Erfolg oder Misserfolg eines Cannabisvertrags entscheiden können.

#2 Übernahme von Risiken

Cannabisverträge können bestimmte Parteien auch dazu zwingen, bestimmte Risiken einzugehen. Bei Verträgen mit prozentualer Aufteilung kommt es häufig zu einer Risikoübernahme. Stellen Sie sich einen Cannabis-Vertriebsvertrag vor, bei dem ein Händler sich bereit erklärt, die Produkte eines Herstellers gegen 15 % des Gewinns zu verkaufen. Wenn der Händler die Waren verkauft und bezahlt wird, steckt er normalerweise seinen Anteil ein und überweist den Rest an den Hersteller.

Solche Vereinbarungen setzen ein gewisses Maß an Vertrauen seitens des Herstellers voraus – das Vertrauen, dass der Händler die Waren verkauft, sie zum gewünschten Kaufpreis verkauft, die Zahlung umgehend einzieht und die Zahlung umgehend überweist. Das meiste davon lässt sich vertraglich regeln. Allerdings ist der erste Teil – Versprechungen hinsichtlich der Verkaufszahlen – für viele Händler offensichtlich ein Risiko.

Ich habe viele Cannabisverträge wie diesen gesehen, bei denen eine Partei das Risiko eingeht, dass einige der oben genannten Dinge nicht richtig ablaufen. Wenn der Händler beispielsweise die Cannabiswaren vom Hersteller kaufen muss, geht er das Risiko ein, dass er die Waren nicht weiterverkauft. Handelt es sich bei dem Vertrag um eine Konsignationsvereinbarung, kann der Hersteller den finanziellen Schaden tragen, wenn er die Waren nicht verkaufen kann.

Häufig wird die Risikoübernahme nicht positiv ausgedrückt, sondern geschieht durch die Übertragung bestimmter Verpflichtungen an eine bestimmte Partei oder sogar durch Gewährleistungsausschlüsse, wie oben erwähnt. Um hier wirklich gute Arbeit zu leisten, müssen die Parteien über jeden Schritt der Vertragserfüllung nachdenken, was bei jedem Schritt schief gehen könnte und wer am Haken sein sollte, wenn die Dinge schiefgehen. Ich schreibe seit mehr als fünf Jahren regelmäßig solche Cannabisverträge und kann Ihnen sagen, dass es jede Menge blinde Flecken gibt, die zu massiven finanziellen Schäden führen können, wenn die Parteien diese Auswirkungen nicht frühzeitig berücksichtigen.

#3 Verlustrisiko/Eigentum

Im Zusammenhang mit dem letzten Punkt sind bei Kauf- und Verkaufsverträgen oder Handelsverträgen, bei denen Produkte von einer Partei an eine andere verkauft oder transportiert werden, die Konzepte des Verlustrisikos und der Eigentumsübertragung von enormer Bedeutung. Unsere Firma ist viel international tätig und hat aus erster Hand gesehen die massiven negativen Auswirkungen der Nichtberücksichtigung dieser Bestimmungen in der internationalen Schifffahrt. Da Cannabisgeschäfte jedoch keinen internationalen (oder sogar zwischenstaatlichen) Versand beinhalten, übersehen Cannabisunternehmen diese grundlegenden Konzepte, was oft zu ihrem Untergang führt. Ich werde jetzt darauf eingehen, warum sie wichtig sind.

Lassen Sie uns zunächst über den Titel sprechen. Der Titel eines Gutes bedeutet das Eigentum an diesem Gut. Man kann Eigentum an einem Gut besitzen, ohne dieses Gut zu besitzen. Wenn Sie Ihrem Freund Ihr Telefon leihen, besitzt Ihr Freund das Telefon, besitzt aber nicht das Eigentum daran (Sie besitzen es). In einigen Vertriebskontexten kann der Hersteller das Eigentumsrecht an der Ware behalten, während der Händler sie an einen Einzelhändler transportiert. Das ist Sendung. Im Konsignationsvertrag für Cannabis verkauft der Hersteller die Ware direkt an den Einzelhändler, woraufhin das Eigentum vom Hersteller auf den Einzelhändler übergeht. Der Händler wird niemals einen Rechtstitel besitzen, die Ware nur besitzen, während er Dienstleistungen erbringt, und wird im Allgemeinen als Dienstleister bezahlt. Beachten Sie, dass die Parteien eine andere Eigentumsübertragung aushandeln können, z. B. bei Abholung durch den Händler.

Zweitens sprechen wir über das Verlustrisiko. Dies bezieht sich lediglich darauf, wer die Verantwortung trägt, wenn eine Ware gestohlen, beschädigt, zerstört, verloren geht usw. Im obigen Beispiel gehen wir davon aus, dass Hersteller und Einzelhändler einen Kaufvertrag unterzeichnen, bevor der Händler die Ware zum Transport abholt. Der Hersteller möchte möglicherweise, dass das Verlustrisiko bei der Abholung durch den Händler auf den Einzelhändler übergeht, während der Einzelhändler möchte, dass das Verlustrisiko bei der Lieferung übergeht. Der Grund dafür sollte klar sein – keine der Parteien wird das Risiko tragen wollen, dass der Händler die Ware verliert. Aber irgendjemand wird es tun müssen. Eine Möglichkeit, diesem Problem zu begegnen, besteht darin, einen Zeitpunkt für die Aufteilung des Verlustrisikos zwischen Hersteller und Einzelhändler festzulegen und die Verantwortung im Vertriebsvertrag separat dem Händler zu überlassen.

Drittens sprechen wir über Akzeptanz und Ablehnung. Diese Begriffe sind nicht dasselbe wie Verlustrisiko und Eigentumsübertragung, werden jedoch häufig in und/oder im selben Teil des Vertrags vermischt. In dem Beispiel, das ich verwendet habe, hat der Einzelhändler, wenn er die Waren erhält, einen bestimmten Zeitraum (z. B. 48 Stunden) zur Prüfung der Waren und kann die Waren innerhalb dieses Zeitraums aus bestimmten Gründen zurückweisen . Eigentum und Verlustrisiko wären wahrscheinlich bereits auf den Einzelhändler übergegangen, bei Ablehnung wird die Ware jedoch an den Hersteller zurückgesandt.

Wie Sie sich vorstellen können, gibt es unzählige Möglichkeiten, Risiken und Verbindlichkeiten im Zusammenhang mit Verlust- und Eigentumsrisiken zuzuordnen. Durch Inspektion und Ablehnung kommen noch weitaus mehr Kriterien hinzu. Cannabisverträge, die diese Bestimmungen nicht erwähnen, drohen geradezu in einem Rechtsstreit zu enden.

#4 Entschädigung

Ich habe die Entschädigung in einem erklärt früheren Post, das ich hier zitieren werde:

Wenn Sie mit Entschädigungen nicht vertraut sind, kehren wir zum Kaufbeispiel zurück. Angenommen, ein Einzelhändler kauft Lebensmittel von einem Hersteller und Kunden werden krank, wenn sie die Lebensmittel essen. Und sagen Sie, diese Kunden verklagen den Einzelhändler. Der Einzelhändler hat die Esswaren nicht hergestellt und möchte daher, dass der Hersteller die Kosten für seine Verteidigung und etwaige Schadensersatzzahlungen übernimmt. Dies wird als „Entschädigung“ bezeichnet.

Hier ist ein weiteres Beispiel: Partei A lizenziert ihre Marken an Partei B, einen Hersteller und Händler, um Markenartikel herzustellen und zu verkaufen. Partei C entscheidet, dass sie der wahre Eigentümer dieser Marken ist und verklagt Partei B. Partei B wird verärgert sein, weil sie nicht die Absicht hatte, die Marken von Partei C zu verletzen, und wahrscheinlich im Cannabisvertrag versprochen wurde, dass Partei A tatsächlich Eigentümer der Waren ist. Mit einer guten IP-Entschädigungsklausel kann Partei B Partei A zwingen, einen Verteidiger einzuschalten und alle mit der Verteidigung von Partei B verbundenen Kosten zu tragen.

Niemand möchte vor Gericht gezogen werden, weil die andere Partei eines Cannabisvertrags etwas falsch gemacht hat. Die Entschädigung ist der Goldstandard für den Umgang mit Risiken, die ein Vertragspartner verursacht.

#5 Haftungsbeschränkungen

Ich habe diese Klauseln auch in meinem erläutert früheren Post:

Wenn Sie sich jemals einen schriftlichen Vertrag angesehen haben, haben Sie wahrscheinlich etwa zur Hälfte eine Bestimmung in Großbuchstaben mit der Überschrift „HAFTUNGSBESCHRÄNKUNG“ gesehen. Wie der Name schon sagt, sollen diese Bestimmungen die Haftung einer oder beider Parteien einschränken oder beseitigen. Sie umfassen im Allgemeinen Bestimmungen, die Dinge wie Folgeschäden und Nebenschäden (d. h. Schäden, die nicht eine direkte Folge eines Verstoßes sind) und Strafschadensersatz (d. h. Schäden, die einen Täter bestrafen sollen) herausarbeiten. Haftungsbeschränkungen können aber auch Schadensbegrenzungen für eine oder beide Parteien vorsehen, was im Streitfall ein großer Vorteil sein kann.

Im Allgemeinen führen Vertragsstreitigkeiten nicht zu StrafschadenersatzDabei handelt es sich um Schadensersatzansprüche, mit denen ein Übeltäter bestraft werden soll. Diese sind in der Regel bestimmten „Delikten“ vorbehalten, z. B. Batterieverletzung, Eingriff in einen Drittvertrag usw. In einigen Fällen können beide Verträge betroffen sein und Schadensersatzansprüche aus unerlaubter Handlung, bei denen Strafschadenersatz in Frage kommt. Eine sorgfältig ausgearbeitete Haftungsbeschränkungsklausel in einem Cannabisvertrag kann möglicherweise beides berühren (je nach geltendem Landesrecht).

Auch wenn bei Vertragsstreitigkeiten kein Strafschadenersatz möglich ist, können Neben- und Folgeschäden auf dem Tisch liegen, auch wenn diese oft schwer zu bekommen sind. Stellen Sie sich vor, ein Cannabisunternehmen hat ein Wasserleck und beauftragt einen Klempner, das Problem zu beheben. Der Klempner führt seine Arbeiten nicht vertragsgemäß aus und der Betrieb steht über Nacht unter Wasser. Das Unternehmen muss eine Woche lang schließen und verliert Zehntausende Einnahmen. Der direkte Schadensersatz im Streitfall besteht in der Behebung der fahrlässigen Reparatur und möglicherweise sogar in einem Teil des Schadens an den Räumlichkeiten. Bei den Neben- und Folgeschäden kann es sich um Umsatzeinbußen handeln. Auch wenn es schwierig sein kann, dies zu beweisen, ist es sehr einfach, diese Art von Schadensersatz in einem schriftlichen Vertrag auszuschließen, sodass Sie sich nie um komplexe Schadensersatzstreitigkeiten kümmern müssen.

#6 Caps

Caps sind auch eine gute Möglichkeit, Risiken zu verlagern. Großbuchstaben können in allen möglichen Zusammenhängen verwendet werden. Haftungsbeschränkungsklauseln können neben Schadensersatzklauseln auch Schadensobergrenzen vorsehen. Beispielsweise kann ein Vertriebsvertrag vorsehen, dass die maximale Haftung des Vertriebshändlers gegenüber dem Hersteller, abgesehen von bestimmten Fällen vorsätzlichen Fehlverhaltens, die Beträge sein kann, die der Hersteller innerhalb eines Zeitraums von X an den Vertriebshändler gezahlt hat.

Auch in Schadensersatzbestimmungen sind häufig Höchstgrenzen vorgesehen. Dies kommt beim Kauf und Verkauf von Unternehmen oder Betriebsvermögen häufig vor – und meist ist es der Verkäufer, der darauf drängt. Stellen Sie sich vor, Sie verkaufen ein Unternehmen für 750,000 US-Dollar. Wenn die Entschädigungsklauseln unbegrenzt sind und es zu einem Streit kommt, der eine Entschädigung seitens des Verkäufers erfordert, kann es sein, dass der Verkäufer dem Käufer am Ende mehr zahlt, als ihm für das Geschäft gezahlt wurde. Wie Sie sich vorstellen können, drängen Verkäufer häufig darauf, die Entschädigung auf einen bestimmten Prozentsatz des Kaufpreises zu begrenzen. Nach meiner Erfahrung bei Nicht-Cannabis-Deals ist der Prozentsatz oft relativ niedrig. Bei Cannabis-Deals sehe ich oft einen viel höheren Prozentsatz. Das liegt tendenziell daran, dass es beim Kauf eines Cannabisunternehmens oft (nicht immer) viel mehr potenzielle Probleme gibt als bei den meisten anderen Arten von Unternehmen.

Abgesehen davon beinhalten M&A-Transaktionen manchmal auch Selbstbehalte. In diesen Fällen hat eine Partei, die eine Entschädigung beantragt, keinen Anspruch auf Entschädigung, es sei denn, sie verfügt über eine bestimmte Mindestschadensgrenze. Wenn dieser Betrag 50,000 US-Dollar beträgt und der Käufer, der Schadensersatz verlangt, nur 40,000 US-Dollar Schadenersatz hatte, wird er nicht entschädigt. Sobald die 50,000-Dollar-Marke erreicht ist, kann das Unternehmen (abhängig von den Bedingungen des Cannabisvertrags) entweder für den gesamten Schadenersatz oder nur für den Betrag entschädigt werden, der über der 50,000-Dollar-Marke liegt.

Den Vertragsparteien von Cannabisverträgen stehen unzählige Instrumente zur Verfügung, wenn es darum geht, Risiken und Verbindlichkeiten zu verlagern. Das lässt sich natürlich nur in einem schriftlichen Vertrag wirklich gut umsetzen.

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• Quelle: https://harris-sliwoski.com/cannalawblog/risk-allocation-in-cannabis-contracts/