Cannabisföretag använder ofta avsiktsförklaringar (LOIs) för att få överenskomna avtalsvillkor skriftligen innan du lägger tid och pengar på att förhandla fram det definitiva skriftliga avtalet. LOIs kan vara till stor hjälp, speciellt med en komplicerad affär. Men de är lätta att lösa och kan leda till några ganska förödande konsekvenser om de inte görs rätt.

Var försiktig med oavsiktlig bindande LOI

I de flesta situationer vill parterna i en LOI att de ska vara helt eller delvis icke-bindande. Dessa LOI är endast avsedda att vara konturer av en överenskommelse som parterna kan använda för att förhandla om finesser. Vissa bestämmelser kan sluta vara bindande, som sekretess- eller exklusivitetsbestämmelser. Men de flesta termer lämnas ofta för att konkretiseras.

Problemet är att vissa LOI:er gör ett ganska dåligt jobb med att klargöra vad som är och inte är bindande. Detta leder till två ganska dåliga potentiella utfall. För det första kan en bestämmelse som är avsedd att vara bindande tolkas som icke-bindande. Föreställ dig att köparen i en affär ville ha säljaren låst till en exklusivitetsskyldighet i 60 dagar efter undertecknandet, men LOI angav inte tydligt att detta var en bindande skyldighet (i motsats till bara någon form av förväntning). Det är möjligt att säljaren sedan kan shoppa affären utan någon regress från köparens sida.

Det andra potentiella problemet är möjligen mycket värre – ett LOI kan anses vara bindande där det var avsett att inte vara bindande. Jag kommer att gå in på detta mer i detalj i nästa del.

Bindande LOI kan vara ett stort problem

Då och då vill folk ha fullt bindande LOI. I nästan alla fall tycker jag att det är en dålig idé. Eftersom bindande LOI per definition är bindande måste de innehålla MYCKET fler detaljer än din genomsnittliga icke-bindande LOI som kan vara så kort som en sida eller två. Med mer detaljer kommer mer förhandling och mer tid. Så i de flesta fall, om parterna vill ha ett bindande dokument, är det mycket mer meningsfullt att bara gå vidare till det definitiva avtalet och inte slösa tid på ett bindande LOI som kommer att föregå det.

Dessutom finns det vissa begränsade sammanhang där ett bindande LOI är vettigt trots dessa farhågor. Tänk dig till exempel ett avtal med många olika kontrakt som ska utarbetas och genomföras vid olika tidpunkter under en lång tidsperiod, men där parterna ändå är villiga att lägga lite tid på att förhandla om villkoren. I så fall kan det vara vettigt att ha en bindande LOI, eller någon form av annat bindande avtal för att konkretisera dessa avtalsförpliktelser.

I vilket fall som helst, där bindande LOIs kan vara problematiska är när förhandlingsparterna inte tar med tillräckliga detaljer och i princip behandlar dem som bindande versioner av icke-bindande LOIs. Och otillräckligt detaljerade LOIs kan leda till en mängd problem. Jag har sett många situationer där en part skulle ha velat inkludera fler skyddsbestämmelser i en fullängdsdefinitiv, men den andra parten vet att LOI är bindande och vägrar att förhandla om något annat. Det kan bli ett fruktansvärt resultat.

LOI-insamlingar

Många företag kommer att ge ut pressmeddelanden efter att ha markerat LOIs, i marknadsföringssyfte men också för att sätta igång investeringar – särskilt för offentliga cannabisföretag. Som du kan föreställa dig kan det finnas en hel del skenande här också. Vissa cannabisföretag kommer att ingå en enorm mängd LOI med liten avsikt att fullborda transaktionerna. Detta är uppenbarligen dåliga nyheter för deras potentiella affärspartner som kanske inte bara har slösat bort tid och pengar på att få LOI gjort, utan också har skickat vidare andra affärer. Och det kan leda till ännu fler problem för företaget som ger ut pressmeddelandet om de inte representerar den föreslagna affärens sammanhang korrekt.

Det finns några ganska enkla lösningar på dessa problem. Till exempel kan även ett icke-bindande termblad innehålla begränsningar av publicitet som är bindande (även om noggranna formuleringar krävs!). Eller så kan en eller båda parterna ta ut exklusivitetsförpliktelser eller tillåta uppsägning av LOI i händelse av att den andra parten inte tar affären på allvar eller det blir tydligt att den andra sidan försöker samla in pengar från LOI.

Icke-advokat utarbetade LOIs

Folk tror att eftersom LOI inte är bindande och avsedda att fungera som en översikt, är advokater onödiga. Problemet med denna tankegång är att det kan vara otroligt lätt för icke-jurister att skriva ett LOI som var avsett att vara icke-bindande, men som faktiskt misslyckas med att göra det icke-bindande. Eller de kan utarbeta ett avsiktligt bindande LOI som inte innehåller tillräckliga detaljer. Eller de kunde göra hundra andra typer av misstag som kunde ha undvikits.

Som jag skrev för några år sedan: ”Att få en advokat involverad i term sheet-processen kan vara nyckeln. Detta gäller särskilt för komplicerade eller dyra affärer, eller där en part vet att den har mindre inflytande i en affär för att begära ändringar vid ett senare tillfälle. Det är ännu mer sant där den andra sidan eller deras advokater kommer att vara tuffa förhandlare.”

För att förtydliga det lite mer, som en översikt, kommer LOI att vara en av de viktigaste sakerna som advokater tittar på när de förhandlar om ett kontrakt under förhandlingens livstid. Jag kan inte berätta hur många gånger jag har hört advokater klaga på att något "inte var i LOI" eller "olikt vad som står i LOI" under förhandlingar, även när LOI uppenbarligen inte var bindande. Och i många fall kommer parterna helt enkelt att gå med på att hålla fast vid vad den ursprungliga avsikten var.

Allt detta är att säga att en LOI är en otroligt viktig investering. Bra advokater behöver inte ladda en arm och ett ben på dem, och en bra LOI kan spara massor av huvudvärk på vägen. Detta är speciellt fallet i en starkt reglerad bransch där en eller båda parterna i en affär kan vara mindre bekanta med regulatoriska krångligheter när de förhandlar om LOI.

• SEO-drivet innehåll och PR-distribution. Bli förstärkt idag.
• PlatoData.Network Vertical Generative Ai. Styrka dig själv. Tillgång här.
• PlatoAiStream. Web3 Intelligence. Kunskap förstärkt. Tillgång här.
• Platoesg. Kol, CleanTech, Energi, Miljö, Sol, Avfallshantering. Tillgång här.
• PlatoHealth. Biotech och kliniska prövningar Intelligence. Tillgång här.
• Källa: https://harris-sliwoski.com/cannalawblog/how-lois-can-go-horribly-wrong/