Pode-se dizer que 2023 foi um ano de reveses em criptografia para a Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (SEC) – ou pelo menos um verão muito ruim
Com resultados adversos em alguns casos de criptografia de alto perfil, os esforços de aplicação da criptografia da SEC estão em declínio. Isso inclui o caso de títulos de ativos criptográficos da Ripple Labs em julho, no qual o Distrito Sul de Nova York (SDNY) considerou que as vendas da moeda XRP da Ripple em bolsas de criptografia não eram ofertas não registradas e vendas de títulos como a SEC havia afirmado (e o Pedido de recurso da SEC negado).
Um mês depois, a agência recebeu uma repreensão bastante dura do mesmo tribunal no caso Grayscale, no qual o Tribunal do Circuito de DC concluiu que a rejeição da SEC do pedido de fundo negociado em bolsa (ETF) de bitcoin à vista do gestor de criptoativos Grayscale era arbitrária. e caprichoso.
O mesmo não pode ser dito, no entanto, da Comissão de Negociação de Futuros de Commodities dos EUA (CFTC), que, no espaço regulatório de criptografia, parece estar atingindo o seu ritmo.
Historicamente, tem sido a SEC quem lidera a regulamentação das criptomoedas nos EUA, particularmente a regulamentação através da aplicação e aparentemente inserindo-se em todos os lugares possíveis no universo criptográfico, moldando os mercados e – como afirmam muitos críticos – impulsionando os negócios e a inovação offshore.
Entretanto, a CFTC adoptou uma abordagem mais comedida. Depois de algumas vitórias judiciais iniciais afirmando sua jurisdição sobre certos elementos dos mercados criptográficos – especificamente em derivativos criptográficos e certos tipos de fraude nos mercados à vista subjacentes – a CFTC emitiu uma série de comunicados. Estes incluíram um comunicado ao cliente de 2018, observando que algumas moedas digitais podem ser títulos, mas também podem ser commodities, e um comunicado de março de 2020 sobre a entrega real de moeda virtual sob o Commodity Exchange Act (CEA), estabelecendo o chamado “28- regra do dia.”
A CFTC não se esquivou de casos difíceis que levantam novas questões jurídicas problemas.
Avançando para 2023, o CFTC está em alta. Seguindo ações de fiscalização bastante discretas nos últimos anos contra muitos dos principais players de criptografia, incluindo Binance, Bitfinex, Tether, Kraken e Coinbase, entre outros, a CFTC recentemente voltou sua atenção para o mundo das finanças descentralizadas (DeFi ).
Ao fazê-lo, a CFTC não se esquivou de casos difíceis que levantam novas questões jurídicas. Em junho, a CFTC obteve uma sentença à revelia contra uma plataforma descentralizada baseada em blockchain, Ooki DAO — ou organização autônoma descentralizada — que permitiu aos participantes do mercado tomar posições sobre a diferença nos preços de dois ativos digitais desde o momento em que a posição foi estabelecida até a hora em que foi fechado. A CFTC concluiu que se tratava de transações de varejo de mercadorias sujeitas à sua jurisdição, exigindo que a Ooki se registrasse no CEA.
À medida que a especulação industrial e acadêmica corria descontrolada, o Tribunal Distrital dos EUA para o Distrito Norte da Califórnia decidiu a favor da CFTC, sustentando que Ooki DAO é uma pessoa sob a CEA e pode ser responsabilizado por violações - a primeira vez que um tribunal dos EUA decidiu que um DAO é uma pessoa jurídica sujeita à jurisdição federal.
Indo atrás de plataformas DeFi
Aproveitando esse impulso, a CFTC emitiu ordens no início de setembro, liquidando acusações contra três plataformas DeFi. A CFTC descobriu que duas das plataformas – Opyn, que desenvolveu e implantou uma plataforma baseada em blockchain para negociação de derivativos de ativos digitais nos EUA e no exterior com base em parte no preço do Ether; e a Deridex, que desenvolveu um protocolo de negociação de ativos digitais baseado em blockchain e um site para negociação de contratos perpétuos - ofereceu transações de varejo de commodities alavancadas ou com margem para clientes dos EUA que não eram participantes elegíveis do contrato (ECPs) sem se registrar na CFTC como comerciante de comissões de futuros ( FCM), mecanismo de execução de swap (SEF) ou mercado de contrato designado (DCM), entre outras violações do CEA.
A terceira plataforma, ZeroEx, desenvolveu e implantou um protocolo de ativos digitais baseado em blockchain, o protocolo 0x, oferecendo aos usuários institucionais e de varejo nos EUA e no exterior a capacidade de negociar ativos digitais através do uso de vários blockchains. Além disso, a ZeroEx criou e operou uma interface de usuário front-end chamada “Matcha”, que utilizou o protocolo 0x para permitir que os usuários trocassem ativos digitais e executassem negociações na plataforma ponto a ponto em vários ativos digitais. Alguns dos ativos digitais negociados no Matcha foram ativos digitais alavancados desenvolvidos e emitidos por terceiros não afiliados. De acordo com a CFTC, a ZeroEx não tomou medidas para impedir que não-ECPs acessassem esses tokens alavancados.
A CFTC continua a parecer a favorita para liderar uma proposta de estrutura regulatória de criptografia nos EUA.
As o grupo de defesa do DeFi Education Fund apontou, a CFTC não alegou nenhuma conduta ilícita por parte da ZeroEx ou de seus operadores, mas sim de terceiros malfeitores, o que parece inconsistente com uma decisão do Tribunal de Apelações do Quinto Circuito dos EUA anteriormente no caso Uniswap (Risley v. Universal Navigation Inc. et al, 2023 WL 5609200).
O comissário da CFTC, Summer K. Mersinger, também emitiu uma declaração divergente protestando contra o uso da aplicação da CFTC em falhas de registro de DeFi. Mersinger destacou que as ações coercivas contra os três desenvolvedores DeFi não incluíram quaisquer alegações de fraude ou abuso e questionou se a CFTC tinha jurisdição no caso ZeroEx.
Construindo uma estrutura regulatória para criptografia
No entanto, apesar de algumas disputas internas, a CFTC continua a parecer a favorita para liderar uma proposta de estrutura regulatória de criptografia nos EUA. Embora tenham havido centenas de projetos de lei sobre criptografia apresentados no Congresso, muitas das principais peças da legislação criptográfica proposta nomeariam a CFTC como regulador principal, incluindo:
O Digital Commodity Exchange Act de 2022, apresentado pelos representantes dos EUA Glenn Thompson (R-Pa.), Ro Khanna (D-Calif.), Darren Soto (D-Flórida) e Tom Emmer (R-Minn.), que autorizaria, entre outras coisas, a CFTC a registrar e regular as plataformas de negociação que oferecem mercados de commodities digitais à vista ou à vista como bolsas de commodities digitais (DCEs) e exigiria que as DCEs se registrassem na CFTC se oferecessem negociação alavancada ou listassem para venda commodities digitais que foram distribuídos a indivíduos antes de serem disponibilizados ao público.
A Lei de Inovação Financeira Responsável (RFIA), reintroduzida em 2023 pelos senadores norte-americanos Kirsten Gillibrand (DN.Y.) e Cynthia Lummis (R-Wyo.), que exigiria que todas as bolsas de criptoativos se registrassem na CFTC.
A Lei de Proteção ao Consumidor de Mercadorias Digitais de 2022 (DCCPA), apresentada pelos senadores norte-americanos Debbie Stabenow (D-Mich.), John Boozman (R-Ark.), Cory Booker (DN.J.) e John Thune (RS.D. .), que autorizaria a CFTC a regular as “plataformas de mercadorias digitais” e o comércio de “mercadorias digitais”. A DCCPA daria efetivamente à CFTC a supervisão primária sobre a maioria das plataformas de negociação de criptografia nos EUA.
A Lei de Inovação e Tecnologia Financeira para o Século 21 (FITC), patrocinada por Glenn Thompson (R-Pa.) e co-patrocinada por J. French Hill (R-Ark.), Dusty Johnson (RS.D.), Warren Davidson (R-Ohio), Tom Emmer (R-Minn.) e Marcus J. Molinaro (RN.Y.), que designaria etapas de registro semelhantes para bolsas de mercadorias digitais, corretores de mercadorias digitais e negociantes de mercadorias digitais, também como estabelecer requisitos para essas entidades. O FITC também inclui certos requisitos de registro na SEC.
Em uma audiência do comitê bancário do Senado agendada às pressas após o colapso da FTX no final do ano passado, o presidente da CFTC, Rostin Behnam, concentrou-se na DCCPA, que incluiria requisitos da CFTC cobrindo registro de plataforma criptográfica, liquidez, divulgação, proteção ao cliente, segregação de fundos de clientes e proibição de conflitos de interesse. O presidente Behnam testemunhou que uma estrutura como a proposta no âmbito da DCCPA teria contribuído muito para dar à CFTC uma imagem mais clara da FTX em tempo real, bem como as ferramentas para mitigar a probabilidade de um resultado adverso.
O presidente Behnam forneceu o exemplo da LedgerX, que era uma bolsa de derivativos registrada na CFTC, afiliada à FTX. O presidente Behnam observou que permaneceu em contato diário com a LedgerX e que, em grande parte devido a esse descuido, a LedgerX não era parte na falência da FTX. LedgerX foi vendido pela FTX em abril de 2023.
No início de outubro, falando na Futures Industry Association Expo 2023, o presidente Behnam compartilhou sua opinião de que aproximadamente 70% das criptomoedas são commodities. Essa visão parece ter energizado a CFTC como o mais recente policial criptográfico federal dos EUA, que se estabeleceu firmemente como a escolha certa – com uma bala.
Este artigo foi escrito para a revista Forum por Eric Berman, editor jurídico sênior da Thomson Reuters.
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- Fonte: https://cryptoinfonet.com/regulation/cftc-asserts-authority-in-defi-space-at-forum-thomson-reuters-institute/
