Daha fazla danışmanlık hizmeti, yatırım şirketi ve kamu şirketi Çevresel, Sosyal ve Yönetişim (ESG) hedeflerini duyurdukça, ABD Menkul Kıymetler ve Borsa Komisyonu (SEC) tutarlı, karşılaştırılabilir ve yönetişim oluşturmayı amaçlayan bir dizi yeni kural önerdi. İklim değişikliğinin etkileri ve sürdürülebilirlik çabaları hakkında güvenilir bir bilgi kaynağı olan bu kaynak, gelişmekte olan bu alanda daha fazla inovasyonun yapılmasını kolaylaştırırken yatırımcıları bilgilendirip koruyor.

Ancak SEC'in önerdiği yeni kurallar ciddi tepkilerle karşılandı. SEC Başkanı Gary Gensler geçtiğimiz günlerde Kongre önünde SEC'in çeşitli paydaşlar ve seçmenler tarafından kamuoyu yorum sürecinde dile getirilen endişeleri "yüksek sesle ve net" olarak duyduğunu ifade etti. SEC şimdi önerilen iklim açıklama kurallarını Ekim 2023'te tamamlayacağının sinyalini verdi. Kamuoyunun yorumlarına yanıt veren ve şüphesiz federal kurumun kural koyma yetkisine ilişkin son Yüksek Mahkeme kararlarını da göz önünde bulunduran SEC, anlaşmasının bazı kısımlarını geri çekebilir. orijinal teklif.

Arka fon.

Mart 2022'de SEC, Yönetmelik SX'te halka açık şirketlerin iklimle ilgili açıklamalarını (“İklimle İlgili Açıklamalar”) hem geliştirecek hem de standartlaştıracak değişiklikler önerdi. Önerilen bu açıklamalar, halka açık şirketlerin iklimle ilgili riskler, iklim riski yönetimi uygulamaları ve süreçleri ile iklimle ilgili olayların halka açık bir şirketin stratejisi, iş modeli, görünümü ve maliyesi üzerinde yaratacağı mevcut veya potansiyel etkiler hakkında rapor vermesini gerektirecektir.

Teklif, şirketlerin "Kapsam 1" doğrudan karbon emisyonları (yakıt kullanımı ve sera gazlarını düşünün), "Kapsam 2" dolaylı karbon emisyonları (örneğin, satın alınan enerji ve elektrik) ile ilgili bilgileri raporlamasını ve bazı şirketlerin ilgili bilgileri raporlamasını gerektiriyor. “Kapsam 3” karbon emisyonlarına (yani, küresel tedarik zincirleri gibi şirket faaliyetlerinden kaynaklanmayan veya bunlar tarafından üretilmeyen yukarı ve aşağı yöndeki emisyonlar ve bunların ürün veya hizmetlerinin neden olduğu her türlü dolaylı etki).

Teklif, karbondan arındırma hedefleri olan veya iklim eylem planları benimseyen kamu şirketlerinin yaptığı açıklamalara önemli bir yeni uyum boyutu ekleyecek, ancak aynı zamanda bu planların kapsam 3 azaltımlarını öngördüğü ölçüde bu tür kamu şirketlerinin tedarikçilerini ve müşterilerini de dolaylı olarak etkileyebilecek. Bu tür şirketlerin çoğu, karbon dengeleme işlemleri yaparak ve 'sanal enerji satın alma anlaşmaları' veya VPPA'lar da dahil olmak üzere yenilenebilir enerji özelliği satın alma anlaşmalarına girerek bu hedefleri daha da ileriye taşıyor. Teklif, halka açık şirketlerin yanı sıra onların tedarikçileri ve müşterilerinin de bu tür işlemlere olan talebini artırabilir. Foley Hoag'daki avukatlar Enerji ve İklim uygulama grubu müşterilerimize bu tür işlemlerde rehberlik etmiştir ve düzenleyici tablo netleştikçe kamu piyasası avukatlarımızla birlikte çalışacaktır.

Ayrıca teklif, iklimle ilgili olayların ve geçiş faaliyetlerinin finansal tablolardaki ilgili kalemler üzerindeki etkisini detaylandırmak için ek dipnot açıklamaları gerektirecektir (“Dipnot Açıklamaları”). Dipnot Açıklamaları, şirketlerin mali tablolarında aşağıdakileri açıklamasını gerektirir:

• Şiddetli hava olayları ve sel, kuraklık, orman yangınları, aşırı sıcaklıklar ve deniz seviyesindeki yükseliş gibi diğer doğal koşullar gibi iklimle ilgili olayların tüm olumlu ve olumsuz etkileri, ilgili satır öğesinin yüzde 1'ini aşıyor.
• Sera gazı emisyonlarını azaltma çabaları ve şirketin iklimle ilgili hedeflerine doğru ilerleme gibi geçiş faaliyetleri üzerindeki tüm olumlu ve olumsuz etkiler, ilgili kalemlerin yüzde 1'ini aşıyor.
• Şiddetli hava olayları ve diğer doğa koşulları riskinin azaltılması ve geçiş faaliyetlerine ilişkin harcamalar.
• Şiddetli hava olayları ve diğer doğa koşulları ile geçiş faaliyetlerinin tahmin ve varsayımları ne kadar etkilediği.

Dipnot Açıklamaları halka açık şirketlere ilave sorumluluklar yüklemekle kalmayacaktır. Denetlenen mali tabloların dipnotlarında ek açıklama yapılması gerekliliği göz önüne alındığında, bağımsız denetçilerin aynı zamanda yeni açıklama gereklilikleriyle uğraşması ve gerekli yeni açıklamaları test etmek için tasarlanmış denetim programlarına prosedürler eklemesi gerekecektir.

Mayıs 2022'de SEC, fonlar ve danışmanlar için ÇSY faktörlerini yatırım portföylerine ve stratejilerine dahil eden gelişmiş açıklama gereklilikleri de önerdi ("Gelişmiş Fon Açıklaması"). Önerilen Fon Geliştirilmiş Açıklama kuralı, özünde, kuruluşların tüketicileri gerçeklerin desteklediğinden daha "çevre dostu" olduklarına inandırdıkları "yeşil yıkama" sorununu ele almak amacıyla belirli ESG fonları için ek açıklamalar oluşturuyor. Temel olarak, ne kadar çok fon ve danışman ÇSY odaklı olarak öne çıkarsa, önerilen Geliştirilmiş Fon Açıklama kuralları aracılığıyla daha fazla şeffaflık ve ayrıntılı açıklamalara ihtiyaç duyulacaktır.

Önerilen bu iklim açıklama kurallarının gelmesi uzun zaman aldı, ancak son zamanlarda - en azından nihai bir kurallar dizisinin yayınlanması açısından - sonun yaklaştığı yönünde sinyaller var. Haziran 2023'te, Beyaz Saray'ın Yönetim ve Bütçe Ofisi, Bilgi ve Düzenleyici Eylemler Dairesi, Düzenleyici ve Düzenleyici Eylemlere ilişkin Bahar 2023 Birleşik Gündemini yayınladı. Birleşik Gündemde listelenen maddeler arasında, SEC'in önerdiği İklimle İlgili Açıklama kuralı ve önerilen Geliştirilmiş Fon Açıklama kuralları da vardı; bu, her iki konu hakkında da nihai bir kuralın Ekim 2023'te yayınlanmasını bekleyebileceğimizi gösteriyor.

SEC'in ESG'ye odaklanmasıyla ilgili endişeler.

Ekim ayında tamamlandığında, İklimle İlgili Açıklamalar muhtemelen orijinal tekliften bir dereceye kadar küçültülmüş olacak. Birincisi, SEC, teklifiyle ilgili 15,000'den fazla yorum aldı; bunların çoğu, SEC yetkisinin eşi benzeri görülmemiş şekillerde genişletilmesine ilişkin endişelerini dile getirdi.

SEC Başkanı Gensler yakın zamanda Kongre önünde ifade vererek, SEC'in Kongre üyeleri, tarım camiası ve küçük işletmeler tarafından önerilen İklimle İlgili Açıklamalar hakkında, özellikle de Kapsam 3 emisyon açıklamaları hakkında "yüksek sesle ve net" olarak belirttiği endişeleri duyduğunu ifade etti. özellikle tartışmalı. Gensler, SEC'in sonuçlandırmaya çalıştığı kuralın "halka açık şirketler hakkında karşılaştırılabilirlik ve tutarlılık getirmeyi" amaçladığını belirtti. Bununla birlikte, SEC'in "yanlışlıkla yapmamamızı sağlayacak alternatifler" sunan yorumlar da dahil olmak üzere "çok sayıda yorum" aldığını da kabul etti. . . Halka açık olmayan şirketlere [ulaşın].[1]  Son raporlar, Başkan Gensler'in herhangi bir nihai İklimle İlgili Açıklama kuralıyla ilgili temel endişelerinden birinin, SEC'in yasal zorluklar şeklinde alabileceği tepki olduğunu öne sürüyor.[2]

İklimle İlgili Açıklamaların birçok muhalifi, SEC'in kendi yasal yetkisinde çok ileri gittiğini, hatta Kapsam 3'ün halka açık olmayan şirketlere olası erişiminin ötesine geçtiğini savunuyor. SEC, bu İklimle İlgili Açıklamaları, halka açık şirketlerin, Menkul Kıymetler Yasası, 15 USC 77g'de sağlandığı şekilde "kamu yararı veya yatırımcıların korunması için gerekli veya uygun" bilgileri açıklamasını zorunlu kılmak üzere köklü yetkileri kapsamında önerdi. ve Menkul Kıymetler ve Borsa Yasası, 15 USC 78l, 78m, 78o. Ancak muhaliflerin, SEC'in bu İklimle İlgili Açıklamaları gelişmekte olan "önemli sorunlar doktrini" kapsamında talep etme yeteneğini sınırlamaya çalışması da mümkündür.

Son Amerika Birleşik Devletleri Yüksek Mahkemesi davalarında ajansın karar verme yetkilerini sınırlamak için gerekçe olarak kullanılan ana soru doktrini, örneğin: Batı Virjinya v. Çevre Koruma Ajansı, alıntı, 597 ABD ____ (2022), Ulusal Bağımsız İşletme Federasyonu - Mesleki Güvenlik ve Sağlık İdaresi, 595 ABD _____ (2022) ve Biden - Nebraska, 597 US ____ (2023), Kongre'nin bu tür bir yetkiyi ajansa vermeyi isteyip istemediğini belirlemek için ajansın yasal yetkisinin "tarihini ve kapsamını" ve ajansın eyleminin "ekonomik ve politik önemini" inceliyor.

In Batı Virginia, Çevre Koruma Yasası (EPA), mevcut kömür ve gaz santrallerinden kaynaklanan karbondioksit emisyonlarını ele alan Temiz Enerji Planı kuralına yönelik bir zorlukla karşı karşıya kaldı. EPA, bu kuralı, EPA'ya mevcut kömür ve gaz santrallerinden kaynaklanan belirli kirleticileri düzenleme yetkisi veren Temiz Hava Yasası'nın 111(d) Bölümü uyarınca yayımladı. Yüksek Mahkeme, elektrik üretim kapasitelerinin kömür ve gazdan rüzgar ve güneşe zorlanması olarak yorumladığı Temiz Enerji Planını iptal etti. Yüksek Mahkeme, Kongre'nin siyasi ve ekonomik öneme sahip kararları şifreli veya belirsiz bir şekilde almak için "bu kadar kapsamlı ve önemli bir yetkiyi" devretmeyeceğini veya devretme niyetinde olmayacağını gerekçe gösterdi. Mahkemeye göre EPA, Temiz Enerji Planını yürürlüğe koymak için "açık kongre yetkisine" sahip olduklarını göstermek için "ajans eylemi için yalnızca makul bir metinsel temelden" daha fazlasına işaret etmelidir.

Bu son kararlar göz önüne alındığında, kamuoyunun SEC'in iklimle ilgili ve diğer ÇSY konularıyla ilgili kural koyma konusundaki dikkati ve SEC'in geniş muhalefetle karşı karşıya kalan diğer kuralları azaltma kararı göz önüne alındığında,[3] Önerilen İklimle İlgili Açıklamaların, özellikle Kapsam 3 açıklamalarının değiştirilmiş bir versiyonunu almamız muhtemel görünüyor.

Geleceğe Bakış – “İnsan Sermayesi” Konusunda Önerilen Kurallar

Yaklaşan kurallara baktığımızda, SEC aynı zamanda insan sermayesi açıklamalarına da daha fazla odaklandı. SEC, insan sermayesinin şirketler için maddi bir kaynak, yatırımcılar için ise önemli bir açıklama olduğuna inanıyor ve açıklama konusunda ilkelere dayalı bir yaklaşımı vurguluyor. SEC'den gelen güncellemeleri ve ilgili haberleri yakından izlemeye devam edeceğiz ve en son gelişmelerle ilgili ek uyarılar sağlayacağız.

[1] Jessica Corso, SEC'den Gensler, CFTC'nin Kripto Konusunda 'O Kadar Sağlam Değil' Olduğunu Söyledi, Law360 (19 Temmuz 2023).

[2] Declan Harty, SEC'den Gensler, davalar yaklaşırken iklim kuralını azaltmayı değerlendiriyor, Politico (4 Şubat 2023).

[3] Yerimizi Goldberg ve diğerleri, SEC Nihai Hisse Geri Alım Açıklama Kuralları Beklenenden Daha Az Yüklü, Harvard Hukuk Fakültesi Kurumsal Yönetim Forumu.