À medida que as atividades de fusão e aquisição esquentam, os SPACs podem usar seguro para proteger seus investimentos contra passivos visados ​​que surgem após uma transação de remoção do SPAC.

Mike Blankenship, Parceiro, mercado de capitais, Winston Strawn
André Pelzer, Líder de Prática, Prática de Consultoria de Transação, NFP
André Pendergast, Líder de Prática SPAC, NFP

Protegendo o Investimento SPAC

Os SPACs estão concluindo IPOs em um ritmo recorde. Com a adição de mais de 140 até agora neste ano, agora existem mais de 330 SPACs procurando ativamente por um alvo para adquirir. Conforme os patrocinadores do SPAC identificam e buscam candidatos para aquisição, eles devem ter em mente os litígios recentes do SPAC, incluindo a transação problemática da Modern Media Acquisition Corp (Modern Media) com a Akazoo SA (Akazoo), e considerar se o seguro de representações e garantias (R&W) deve representar um papel na proteção dos investidores contra um destino semelhante.

A Transação Akazoo

Em setembro de 2019, Akazoo, uma empresa de streaming de música, concluiu sua combinação de negócios com a Modern Media em uma transação que avaliou Akazoo em $ 469 milhões. Em abril de 2020, a Quintessential Capital Management emitiu um relatório que alegava ter descoberto uma fraude e ofereceu a opinião de que “Akazoo parece um esquema de contabilidade”. Como resultado, a diretoria do Akazoo lançou uma investigação interna sobre suas fontes de receita e acordos contratuais. O conselho formou um comitê especial, que determinou que “ex-membros da equipe de gestão da Akazoo e associados fraudaram os investidores da Akazoo, incluindo a Modern Media, por deturpar materialmente os negócios, operações e resultados financeiros da Akazoo”. O conselho anunciou que não se deve confiar nas demonstrações financeiras anteriores porque são materialmente falsas e enganosas.

O comitê especial declarou que Akazoo tinha "apenas receitas reais insignificantes e assinantes por anos e que ex-membros da administração do Akazoo e associados participaram de um esquema sofisticado para falsificar os livros e registros do Akazoo, incluindo materiais de devida diligência fornecidos à [Modern Media] e seus , financeiro e outros consultores em conexão com a combinação de negócios Akazoo em 2019. ”

Após este relatório, em 19 de junho de 2020, uma ação coletiva foi movida alegando que 1) Akazoo exagerou suas receitas, lucros e liquidez; 2) Akazoo detém direitos de distribuição de música significativamente menores do que declarado e implícito; 3) Akazoo não opera em 25 países, ao contrário de suas afirmações continuadas; 4) O Akazoo tem uma base de usuários significativamente menor do que o declarado; 5) Akazoo fechou sua sede e outros escritórios ao redor do mundo; e 6) como resultado, as declarações públicas do Akazoo foram materialmente falsas e / ou enganosas em todos os momentos relevantes.

O papel do seguro R&W

Se a Modern Media tivesse obtido uma apólice de seguro R&W em conexão com a transação, as perdas resultantes dessas alegadas declarações falsas provavelmente teriam sido cobertas pela apólice. Embora o escopo da cobertura da apólice seja determinado, em última instância, pelas representações e garantias reais negociadas no contrato de aquisição subjacente, essas representações incluem regularmente declarações amplas sobre os contratos materiais do alvo e a precisão das demonstrações financeiras do alvo, que parecem estar em questão no Negócio Akazoo. Além disso, uma apólice de seguro R&W do comprador devidamente elaborada teria coberto perdas resultantes de uma violação, independentemente de haver alegação de fraude por parte dos vendedores. Nesse caso, a seguradora manteria o direito de sub-rogação e de buscar ressarcir os danos contra os vendedores.

O seguro R&W é agora uma ferramenta bem estabelecida, usada na maioria das aquisições de empresas privadas. Ele substitui ou complementa as indenizações típicas do vendedor para impostos pré-fechamento e violações de representações em um contrato de aquisição, protegendo o comprador amplamente contra passivos não identificados relacionados ao negócio adquirido para períodos pré-fechamento. Com algumas poucas exceções, ele pode ser obtido independentemente do setor da empresa-alvo, incluindo aqueles altamente regulamentados, como saúde e serviços financeiros. Além disso, o prazo padrão de cobertura nas apólices de seguro R&W é de seis anos para as chamadas representações fundamentais e representações fiscais, e três anos para todas as outras representações no contrato de aquisição, um período muito mais longo do que um escrow habitual ou período de retenção para apoiar um vendedor indenização por esses tipos de exposições. Há uma série de outras vantagens que o seguro tem sobre a abordagem tradicional de garantia e indenização do vendedor.

Desde Akazoo, uma série de recentes litígios de ação coletiva que potencialmente implicam violações de representações foram arquivados com relação às transações de-SPAC para alvos Churchill Capital, Nikola e QuantumScape. Essa tendência parece ter redirecionado a comunidade SPAC para a importância de negociar uma fonte significativa de recurso, seja indenização do vendedor ou seguro, para violações de representações no contrato de aquisição. Isso fica claro pelo aumento significativo nas consultas de transações de de-SPAC que foram respondidas por corretores de seguros de R&W, incluindo NFP, nos últimos seis meses.

Este aumento recente no interesse em seguro R&W provavelmente também decorre de mudanças favoráveis ​​na cobertura de apólices em dois assuntos que são de particular importância nas transações de redução do SPAC. Historicamente, a cobertura de seguro R&W na assinatura de uma transação de fechamento atrasado exigia o pagamento de custos iniciais significativos antes do fechamento. As seguradoras também tinham apetite limitado para fornecer cobertura total para transações onde novos investidores estavam adquirindo uma participação minoritária no alvo. Dada a liquidez limitada disponível para os SPACs antes do fechamento e a prevalência de investimentos minoritários em transações de-SPAC, o ceticismo dos patrocinadores do SPAC sobre a utilidade do seguro R&W em seus negócios era, até recentemente, bem fundamentado.

No mercado de seguros de R&W atual, as apólices podem ser obtidas na assinatura, sem qualquer pagamento adiantado. Depósitos de pagamento de prêmios e taxas de subscrição podem ser totalmente adiados até o fechamento ou abandono da transação. Além disso, algumas seguradoras estão dispostas a fornecer cobertura de apólice não rateada, mesmo quando o comprador está adquirindo substancialmente menos de 50% do patrimônio líquido do alvo. Nesse caso, é necessária uma declaração do vendedor ou da administração sobre a exatidão das declarações. Com esses dois desenvolvimentos principais, o seguro R&W tornou-se uma solução muito mais eficaz para transações sem SPAC.

Qualquer SPAC que considere o uso de seguro R&W deve contratar um advogado externo e consultores de seguros com experiência em negociação de cobertura especificamente para transações de de-SPAC. O uso de seguro R&W nessas negociações certamente levantará questões jurídicas e de seguro únicas. Por exemplo, a apólice de seguro, embora acordada pelo SPAC antes da assinatura, deve se tornar um ativo direto da empresa combinada em relação ao fechamento. O uso de seguro R&W também afetará a abordagem do SPAC para a devida diligência, que precisará ser ampla e bem documentada para apoiar o processo de subscrição da seguradora R&W. Também influenciará a abordagem de negociação e redação das principais disposições do acordo de aquisição, incluindo o escopo das representações.

À medida que essa nova onda de fusões e aquisições de SPAC esquenta, os patrocinadores devem considerar seriamente a estruturação de proteção robusta contra exposições alvo de pré-fechamento não identificadas para evitar um resultado semelhante ao caso Akazoo. Quando o processo é gerenciado por consultores experientes, o seguro R&W é uma forma eficaz de gerenciar o risco no contexto de transações de-SPAC.

Fonte: https://spacinsider.com/2021/02/19/risky-business-protecting-your-de-spac-transaction/