In qualità di avvocato presso la più grande associazione commerciale di asset digitali in America, apprezzo profondamente il ruolo del sistema giudiziario americano nello sviluppo della legge.
Ma il ruolo del sistema giudiziario è fuori misura se applicato alle nuove questioni legali della tecnologia delle risorse digitali poiché i regolatori continuano a far rispettare le leggi esistenti in un modo che non riesce a considerare il cambiamento di paradigma che deriva dalla tecnologia blockchain.
Mentre Washington si affretta a mettersi al passo con questa nascente industria, il futuro delle risorse digitali potrebbe invece restare nei tribunali.
Oggi, le risorse digitali sono all’avanguardia nella tecnologia, nella finanza e nel diritto; è già chiaro che blockchain potrebbe costituire una nuova spina dorsale per Internet. Sebbene la crittografia esista da decenni, la sua applicazione contemporanea in modo veramente decentralizzato è nuova. Storicamente, la regolamentazione finanziaria è stata costruita su un’unica premessa: l’esistenza di un intermediario. Gli intermediari portano con sé una certa quantità di rischio e tale rischio può essere adeguatamente gestito attraverso regimi di divulgazione, rendicontazione e applicazione delle norme.
La tecnologia delle risorse digitali cambia questo archetipo.
Sebbene esistano alcuni intermediari all’interno dell’ecosistema delle risorse digitali, la tecnologia stessa è neutrale e consente vere transazioni digitali peer-to-peer nello stesso modo in cui consegno contanti per dare la mancia a una manicure invece di usare la mia carta.
Leggi di più dalla nostra sezione dedicata alle opinioni: la legislazione meschina è il più grande nemico delle criptovalute
Con questo in mente, qualsiasi tentativo di regolamentare tutto nell’ecosistema delle risorse digitali allo stesso modo – l’approccio della Securities and Exchange Commission – ha poco senso. Anche i casi d’uso finanziari all’interno delle risorse digitali richiedono un nuovo approccio; il nostro sistema di regolamentazione si basa sull’esistenza di intermediari, quindi la regolamentazione degli asset privi di un intermediario non rientra in gran parte dell’attuale ambito normativo (ad eccezione, ovviamente, delle leggi che impediscono azioni come la frode o la manipolazione del mercato).
Esistono ancora delle lacune e agenzie governative come la SEC e l’Office of Foreign Assets Control del Dipartimento del Tesoro degli Stati Uniti hanno avviato azioni coercitive contro i partecipanti all’ecosistema in assenza di chiarezza normativa.
Sono queste azioni legali – siano esse intentate dal governo o da un partecipante che cerca di rimediare al danno – che possono aggiungere la chiarezza tanto necessaria.
Ad esempio, le azioni coercitive della SEC contro i tre maggiori scambi di risorse digitali - Binance, Coinbase e Kraken - e la causa offensiva intentata dalla Crypto Freedom Alliance of Texas e LEJILEX contro la SEC, cercano tutte di rispondere a una domanda cruciale. La caratterizzazione dell'analisi del contratto di investimento da parte della SEC (il test di Howey) è conforme alla legge? La SEC ha delineato una visione della “totalità delle circostanze” di Howey con alcune ipotesi integrate.
Sia il “test” della SEC stesso sia le ipotesi alla base del test sono oggetto di controversia in ciascuno di questi quattro casi. Il risultato potrebbe avere un impatto drastico sul modo in cui gli imprenditori e gli sviluppatori innoveranno in futuro o sulla possibilità che venga loro consentito di innovare con questa tecnologia.
Diamo poi un'occhiata ai tre casi Tornado Cash. Due sono cause civili, intentate da querelanti che sostengono che i loro diritti costituzionali sono stati violati dalle sanzioni designate dall'OFAC per il software Tornado Cash. L'altro è un procedimento penale avviato dal Dipartimento di Giustizia contro i due sviluppatori del software Tornado Cash. Tutti e tre questi casi riguardano questioni relative a come il governo può imporre obblighi obbligatori di segnalazione e monitoraggio agli sviluppatori di software: una nuova questione che presto sarà decisa dai giudici federali.
E, naturalmente, ci sono numerosi altri casi determinanti che rispondono a domande come il modo in cui le leggi sui titoli si applicano agli artisti e ai creatori di contenuti, se la segnalazione obbligatoria delle informazioni sull’indirizzo del portafoglio viola il Quarto Emendamento e la misura in cui un gruppo decentralizzato di individui costituisce un’organizzazione.
I tribunali americani hanno il potere di stabilire un precedente e di tutelare i nostri diritti costituzionali fondamentali, come il diritto di essere ascoltati, il diritto di essere liberi da perquisizioni e sequestri irragionevoli e il diritto di parlare e associarsi liberamente.
Quando i nostri politici non riescono a elaborare una regolamentazione su misura o semplicemente si spingono troppo oltre nel tentativo, i tribunali possono fungere da controllo ed equilibrio necessari affinché l’innovazione possa prosperare nel regno delle tecnologie emergenti.
In qualità di Senior Counsel per Blockchain Association, Marisa aiuta a sviluppare e sostenere posizioni politiche per conto dell'industria delle criptovalute, oltre a gestire progetti legali a lungo termine e contenziosi strategici. Prima di entrare a far parte dell'Associazione, Marisa ha rappresentato clienti aziendali in azioni di applicazione delle normative, indagini interne e controversie civili presso Covington & Burling e O'Melveny & Myers. Marisa è stata anche impiegata legale federale presso il tribunale distrettuale degli Stati Uniti per il distretto centrale della California. Marisa ha conseguito il BA alla Brandeis University e il JD alla Loyola Law School di Los Angeles.
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- Fonte: https://cryptoinfonet.com/regulation/the-courts-hold-the-key-to-the-future-of-the-crypto-industry/
