Le aziende di cannabis usano spesso lettere di intenti (LOI) per ottenere i termini dell'accordo concordati per iscritto prima di spendere tempo e denaro nella negoziazione del contratto scritto definitivo. Le LOI possono essere di grande aiuto, soprattutto con un accordo complicato. Ma è facile sbagliare e, se non gestiti correttamente, possono portare a conseguenze piuttosto devastanti.

Fare attenzione alle LOI vincolanti non intenzionali

Nella maggior parte dei casi, le parti contraenti di una lettera d'intenti vogliono che questa sia totalmente o parzialmente non vincolante. Queste LOI sono destinate esclusivamente a esserlo lineamenti di un accordo che le parti possono utilizzare nella negoziazione dei punti più delicati. Alcune disposizioni potrebbero diventare vincolanti, come le disposizioni sulla riservatezza o sull'esclusività. Ma la maggior parte dei termini viene spesso lasciata da definire.

Il problema è che alcune LOI fanno un pessimo lavoro nel chiarire cosa è vincolante e cosa non lo è. Ciò porta a due risultati potenziali piuttosto negativi. In primo luogo, una disposizione destinata ad essere vincolante potrebbe essere interpretata come non vincolante. Immagina che l'acquirente in un accordo volesse che il venditore fosse vincolato da un obbligo di esclusività per 60 giorni dopo la firma, ma la LOI non specificava chiaramente che si trattava di un obbligo vincolante (al contrario di una sorta di aspettativa). È possibile che il venditore possa quindi esaminare l'affare senza alcun ricorso da parte dell'acquirente.

Il secondo potenziale problema è forse molto peggiore: una LOI potrebbe essere considerata vincolante laddove si intendeva non esserlo. Approfondirò questo argomento più in dettaglio nella parte successiva.

Vincolare le LOI può essere un grosso problema

Di tanto in tanto, le persone vogliono LOI pienamente vincolanti. In quasi tutti i casi, penso che queste siano una cattiva idea. Poiché le LOI vincolanti sono, per definizione, vincolanti, devono contenere MOLTI più dettagli rispetto alla LOI media non vincolante che può essere breve quanto una o due pagine. Con maggiori dettagli arrivano più negoziazioni e più tempo. Quindi, nella maggior parte dei casi, se le parti desiderano un documento vincolante, ha molto più senso procedere semplicemente al contratto definitivo e non perdere tempo con una LOI vincolante che lo precederà.

Per inciso, ci sono alcuni contesti limitati in cui una LOI vincolante ha senso nonostante queste preoccupazioni. Ad esempio, immagina un accordo con molti contratti diversi da redigere ed eseguire in momenti diversi per un lungo periodo di tempo, ma in cui le parti sono comunque disposte a dedicare un po' di tempo alla negoziazione anticipata dei termini. In tal caso, potrebbe avere senso avere una LOI vincolante, o qualche tipo di altro accordo vincolante per concretizzare questi obblighi contrattuali.

In ogni caso, il punto in cui le LOI vincolanti possono essere problematiche è quando le parti negoziali non riescono a includere dettagli sufficienti e le trattano sostanzialmente come versioni vincolanti di LOI non vincolanti. E LOI non sufficientemente dettagliate possono portare a una serie di problemi. Ho visto molte situazioni in cui una parte avrebbe voluto includere disposizioni più protettive in un documento definitivo completo, ma l'altra parte sa che la LOI è vincolante e si rifiuta di negoziare qualsiasi altra cosa. Può essere un risultato terribile.

Raccolte fondi LOI

Molte aziende pubblicheranno comunicati stampa dopo aver firmato le LOI, per scopi di marketing ma anche per aumentare gli investimenti, soprattutto per le aziende pubbliche di cannabis. Come puoi immaginare, anche qui possono esserci molti imbrogli. Alcune aziende produttrici di cannabis stipuleranno un’enorme quantità di LOI con poca intenzione di portare a termine le transazioni. Questa è ovviamente una brutta notizia per il loro potenziale partner commerciale che potrebbe non solo aver sprecato tempo e denaro per portare a termine la LOI, ma anche aver ceduto altri accordi. E ciò può portare a ulteriori problemi per la società che rilascia il comunicato stampa se questi non rappresentano accuratamente il contesto dell'accordo proposto.

Esistono alcune soluzioni piuttosto semplici a questi problemi. Ad esempio, anche un term sheet non vincolante può contenere restrizioni sulla pubblicità che sono vincolanti (anche se è necessaria un'attenta formulazione!). Oppure una o entrambe le parti potrebbero ritagliarsi obblighi di esclusività o consentire la risoluzione della LOI nel caso in cui l'altra parte non prenda sul serio l'accordo o diventi chiaro che l'altra parte sta cercando di raccogliere fondi dalla LOI.

LOI redatte da non avvocati

Le persone pensano che, poiché le LOI non sono vincolanti e intendono servire da schema, gli avvocati non sono necessari. Il problema con questo modo di pensare è che potrebbe essere incredibilmente facile per i non avvocati scrivere una LOI che doveva essere non vincolante, ma non riuscire a renderla effettivamente non vincolante. Oppure potrebbero redigere una LOI intenzionalmente vincolante che non include dettagli sufficienti. Oppure potrebbero commettere cento altri tipi di errori che avrebbero potuto essere evitati.

Come io ha scritto qualche anno fa, “Coinvolgere un avvocato nel processo di term sheet può essere fondamentale. Ciò è particolarmente vero nel caso di accordi complicati o costosi, o quando una delle parti sa di avere meno potere in un accordo per richiedere modifiche in un secondo momento. È ancora più vero quando la controparte o i suoi avvocati saranno dei negoziatori tenaci”.

Per approfondire ulteriormente il concetto, come schema dell'accordo, la LOI sarà uno degli elementi chiave a cui gli avvocati guarderanno quando negoziano un contratto per tutta la durata della negoziazione. Non so dirvi quante volte ho sentito avvocati lamentarsi che qualcosa “non era nella LOI” o “diverso da quello che c'era nella LOI” durante le trattative, anche quando la LOI chiaramente non era vincolante. E in molti casi, le parti concorderanno semplicemente di attenersi all’intento originale.

Tutto ciò per dire che una LOI è un investimento incredibilmente importante. I bravi avvocati non hanno bisogno di far pagare loro un braccio e una gamba, e una buona LOI può risparmiare un sacco di mal di testa lungo la strada. Questo è particolarmente il caso in un settore altamente regolamentato in cui una o entrambe le parti di un accordo potrebbero avere meno familiarità con le complessità normative durante la negoziazione della LOI.

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• Fonte: https://harris-sliwoski.com/cannalawblog/how-lois-can-go-horribly-wrong/