On pourrait dire que 2023 a été une année de revers en matière de cryptographie pour la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis – ou du moins, un très mauvais été.

Avec des résultats défavorables dans certaines affaires de cryptographie très médiatisées, les efforts d'application de la cryptographie de la SEC sont en chute libre. Il s'agit notamment de l'affaire des titres de crypto-actifs de Ripple Labs en juillet, dans laquelle le district sud de New York (SDNY) a estimé que les ventes de pièces XRP de Ripple sur des bourses de cryptographie n'étaient pas des offres et des ventes de titres non enregistrées comme l'avait affirmé la SEC (et le demande d'appel de la SEC rejetée).

Un mois plus tard, l'agence a reçu une réprimande assez sévère de la part du même tribunal dans l'affaire Grayscale, dans laquelle la Cour de circuit de DC a jugé que le rejet par la SEC de la demande de fonds négocié en bourse (ETF) au comptant du gestionnaire de crypto-actifs Grayscale était arbitraire. et capricieux.

Cependant, on ne peut pas en dire autant de la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) des États-Unis, qui, dans le domaine de la réglementation des crypto-monnaies, semble avoir atteint son rythme de croisière.

Historiquement, c'est la SEC qui a été le fer de lance de la réglementation de la cryptographie aux États-Unis, en particulier de la réglementation par l'application et qui semble s'insérer partout où cela est possible dans l'univers de la cryptographie, façonnant les marchés et – comme l'affirment de nombreux critiques – stimulant les affaires et l'innovation à l'étranger.

Dans le même temps, la CFTC a adopté une approche plus mesurée. Après quelques premières victoires judiciaires affirmant sa compétence sur certains éléments des marchés de la cryptographie – en particulier sur les dérivés cryptographiques et certains types de fraude sur les marchés au comptant sous-jacents – la CFTC a publié une série de communiqués. Il s'agit notamment d'un avis client de 2018 indiquant que certaines pièces numériques peuvent être des titres mais également des matières premières, et un communiqué de mars 2020 sur la livraison effective de monnaie virtuelle en vertu du Commodity Exchange Act (CEA), définissant le soi-disant « 28- règle du jour.

La CFTC n'a pas hésité à s'attaquer à des affaires difficiles qui soulèvent de nouvelles questions juridiques. problèmes.

Avance rapide jusqu’en 2023, et la CFTC est sur le point de se lancer dans la crypto-monnaie. Faisant suite à des mesures coercitives assez discrètes au cours des dernières années contre de nombreux acteurs majeurs de la cryptographie, notamment Binance, Bitfinex, Tether, Kraken et Coinbase, entre autres, la CFTC a récemment tourné son attention vers le monde de la finance décentralisée (DeFi ).

Ce faisant, la CFTC n’a pas hésité à s’attaquer à des affaires difficiles qui soulèvent de nouvelles questions juridiques. En juin, la CFTC a obtenu un jugement par défaut contre une plateforme décentralisée basée sur la blockchain, Ooki DAO — ou organisation autonome décentralisée — qui permettait aux acteurs du marché de prendre position sur la différence de prix de deux actifs numériques à partir du moment où la position a été établie jusqu'à l'heure à laquelle il était fermé. La CFTC a estimé qu'il s'agissait de transactions de vente au détail de matières premières relevant de sa compétence, exigeant qu'Ooki s'enregistre auprès du CEA.

Alors que les spéculations industrielles et universitaires se déchaînaient, le tribunal de district américain du district nord de Californie s'est prononcé en faveur de la CFTC, estimant qu'Ooki DAO est une personne relevant du CEA et peut être tenu responsable des violations - c'est la première fois qu'un tribunal américain le fait. a jugé qu'une DAO est une personne morale soumise à la compétence fédérale. 

S'en prendre aux plateformes DeFi

Forte de cet élan, la CFTC a rendu des ordonnances début septembre, réglant les accusations portées contre trois plateformes DeFi. La CFTC a constaté que deux des plateformes : Opyn, qui a développé et déployé une plateforme basée sur la blockchain pour négocier des dérivés d'actifs numériques aux États-Unis et à l'étranger, basée en partie sur le prix de l'Ether ; et Deridex, qui a développé un protocole de négociation d'actifs numériques basé sur la blockchain et un site Web pour la négociation de contrats perpétuels – a proposé des transactions de détail de matières premières avec effet de levier ou avec marge à des clients américains qui n'étaient pas des participants au contrat éligibles (ECP) sans s'inscrire auprès de la CFTC en tant que marchand de commissions à terme ( FCM), facilité d'exécution de swap (SEF) ou marché de contrats désigné (DCM), entre autres violations du CEA.

La troisième plate-forme, ZeroEx, a développé et déployé un protocole d'actifs numériques basé sur la blockchain, le protocole 0x, offrant aux utilisateurs particuliers et institutionnels aux États-Unis et à l'étranger la possibilité d'échanger des actifs numériques grâce à l'utilisation de diverses blockchains. De plus, ZeroEx a créé et exploité une interface utilisateur frontale appelée « Matcha », qui utilisait le protocole 0x pour permettre aux utilisateurs d'échanger des actifs numériques et d'exécuter des transactions sur la plate-forme sur une base peer-to-peer dans divers actifs numériques. Certains des actifs numériques négociés sur Matcha étaient des actifs numériques développés et émis par des tiers non affiliés. Selon la CFTC, ZeroEx n'a pris aucune mesure pour empêcher les non-ECP d'accéder à ces jetons à effet de levier.

La CFTC continue de ressembler au favori pour diriger un projet de cadre réglementaire américain sur la cryptographie.

As le groupe de défense du DeFi Education Fund a souligné, la CFTC n'a allégué aucun malversation de la part de ZeroEx ou de ses opérateurs, mais plutôt de la part de mauvais acteurs tiers, ce qui semble incompatible avec une décision rendue par la Cour d'appel américaine du cinquième circuit plus tôt dans l'affaire Uniswap (Risley c. Universal Navigation Inc. et al, 2023 WL 5609200).

Le commissaire de la CFTC, Summer K. Mersinger, a également publié une déclaration dissidente protestant contre le recours à l'application de la CFTC dans les échecs d'enregistrement DeFi. Mersinger a souligné que les mesures coercitives contre les trois développeurs DeFi ne comportaient aucune allégation de fraude ou d'abus et s'est demandé si la CFTC avait même compétence dans l'affaire ZeroEx.

Construire un cadre réglementaire pour la cryptographie

Néanmoins, malgré quelques querelles internes, la CFTC continue de ressembler au favori pour diriger un projet de cadre réglementaire américain sur la cryptographie. Bien que des centaines de projets de loi sur la cryptographie aient été présentés au Congrès, bon nombre des principaux éléments de législation proposés sur la cryptographie désigneraient la CFTC comme principal régulateur, notamment : 

Le Digital Commodity Exchange Act de 2022, présenté par les représentants américains Glenn Thompson (R-Pa.), Ro Khanna (D-Californie), Darren Soto (D-Fla.) et Tom Emmer (R-Minn.), qui autoriserait, entre autres choses, la CFTC à enregistrer et à réglementer les plates-formes de négociation qui proposent des marchés de matières premières numériques au comptant ou au comptant en tant que bourses de matières premières numériques (DCE) et exigerait que les DCE s'inscrivent auprès de la CFTC si elles proposent des transactions à effet de levier ou mettent en vente des matières premières numériques qui ont été distribués aux particuliers avant d’être accessibles au public. 
Le Responsible Financial Innovation Act (RFIA), réintroduit en 2023 par les sénateurs américains Kirsten Gillibrand (DN.Y.) et Cynthia Lummis (R-Wyo.), qui obligerait tous les échanges de crypto-actifs à s'enregistrer auprès de la CFTC. 
Le Digital Commodities Consumer Protection Act de 2022 (DCCPA), présenté par les sénateurs américains Debbie Stabenow (D-Mich.), John Boozman (R-Ark.), Cory Booker (DN.J.) et John Thune (RS.D .), qui autoriserait la CFTC à réglementer les « plateformes de matières premières numériques » et le commerce des « matières premières numériques ». La DCCPA donnerait effectivement à la CFTC la surveillance principale de la plupart des plateformes de trading de crypto aux États-Unis. 
La loi sur l'innovation financière et la technologie pour le 21e siècle (FITC), parrainée par Glenn Thompson (R-Pa.) et co-parrainée par J. French Hill (R-Ark.), Dusty Johnson (RS.D.), Warren Davidson (R-Ohio), Tom Emmer (R-Minn.) et Marcus J. Molinaro (RN.Y.), qui désigneraient également des étapes d'enregistrement similaires pour les bourses de matières premières numériques, les courtiers en matières premières numériques et les négociants en matières premières numériques. afin d'établir des exigences pour ces entités. FITC comprend également certaines exigences d'enregistrement auprès de la SEC.

Lors d'une audience du comité sénatorial des banques programmée à la hâte à la suite de l'effondrement de FTX à la fin de l'année dernière, le président de la CFTC, Rostin Behnam, s'est concentré sur le DCCPA, qui comprendrait les exigences de la CFTC couvrant l'enregistrement des plateformes cryptographiques, la liquidité, la divulgation, la protection des clients, la séparation des fonds des clients et interdiction des conflits d’intérêts. Le président Behnam a déclaré qu'un cadre comme celui proposé dans le cadre de la DCCPA aurait grandement contribué à donner à la CFTC une image plus claire du FTX en temps réel, ainsi que des outils pour atténuer la probabilité d'un résultat défavorable.

Le président Behnam a donné l'exemple de LedgerX, qui était une bourse de produits dérivés enregistrée à la CFTC, affiliée à FTX. Le président Behnam a noté qu'il restait en contact quotidiennement avec LedgerX et que, en grande partie à cause de cet oubli, LedgerX n'était pas partie à la faillite de FTX. LedgerX a été vendu par FTX en avril 2023.

Début octobre, s'exprimant lors de la Futures Industry Association Expo 2023, le président Behnam a partagé son point de vue selon lequel environ 70 % des crypto-monnaies sont des matières premières. Ce point de vue semble avoir dynamisé la CFTC en tant que dernier flic fédéral américain de la cryptographie, qui s'est fermement imposé comme le choix évident – ​​avec une balle.

Cet article a été rédigé pour le magazine Forum par Eric Berman, rédacteur juridique principal de Thomson Reuters.

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• La source: https://cryptoinfonet.com/regulation/cftc-asserts-authority-in-defi-space-at-forum-thomson-reuters-institute/