Die SEC hat kürzlich neue Regeln für private Fondsberater vorgeschlagen. Wenn Sie Geld von anderen Menschen sammeln und/oder verwalten, sollten Sie wahrscheinlich aufmerksam sein.

Ein privater Fondsberater ist ein Anlageberater, der private Fonds berät. Ein „privater Fonds“ ist jeder Emittent, der als „Investmentgesellschaft“ behandelt würde, wenn nicht die Ausnahmen gemäß Abschnitt 3(c)(1) (nicht mehr als 100 Anleger) oder Abschnitt 3(c)(7) (alle) gelten würden qualifizierte Käufer) des Investmentgesellschaftsgesetzes.

• BEISPIEL: Nikki Chilandra gründet eine LLC, deren alleinige Geschäftsführerin sie ist, sammelt Geld aus ihrem privaten Investorennetzwerk (nicht mehr als 100) und kauft mit dem Geld eine Kommanditbeteiligung an einem Immobiliengeschäft. Die LLC ist ein privater Fonds und Nikki ist wahrscheinlich eine private Fondsberaterin.
• BEISPIEL: Jerry Cooperman gründet eine LLC, deren alleiniger Geschäftsführer er ist, sammelt unbegrenzt Geld aus seinem privaten Investorennetzwerk und kauft mit dem Geld eine Doppelhaushälfte, die an Mieter vermietet wird. Die LLC ist kein privater Fonds, da sie Immobilien und keine Wertpapiere besitzt. Daher ist Jerry kein privater Fondsberater.

Im Allgemeinen müssen sich Anlageberater entweder bei der SEC oder bei dem Staat bzw. den Staaten, in denen sie geschäftlich tätig sind, registrieren lassen. Sondern ein Berater, der Ratschläge gibt einzige private Fonds verwaltet und Vermögenswerte von weniger als 150 Millionen US-Dollar verwaltet, ist von der Registrierung bei der SEC ausgenommen, und viele Staaten haben ähnliche Ausnahmen. Tatsächlich hat die SEC die Definition von „privaten Fonds“ für diese Zwecke erweitert, um einen Emittenten einzuschließen, der dafür qualifiziert ist jedem Ausschluss nach dem Investment Company Act, nicht nur die Ausnahmen gemäß Abschnitt 3(c)(1) und 3(c)(7).

Ein Berater, der wie Nikki für die Steuerbefreiung für Privatfonds qualifiziert ist, wird oft als „befreiter Berichtsberater“ bezeichnet. Das liegt daran, dass sie es zwar nicht muss Registrieren Als Anlageberaterin muss sie allerdings einreichen Berichte mit der SEC (abgekürztes Formular ADV) und wahrscheinlich auch mit dem Staat, in dem der Fonds seinen Sitz hat.

Damit soll nur gesagt werden, dass Anlageberater, die private Fonds beraten, in zwei Kategorien fallen: diejenigen, die sich bei der SEC registrieren müssen, und diejenigen, die nicht registriert sind, aber dennoch Berichte einreichen müssen. Die SEC-Vorschläge betreffen beide.

Die folgenden Vorschläge würden nur bei der SEC registrierte Berater betreffen:

• Berater wären verpflichtet, den Anlegern vierteljährliche Berichte mit Informationen über die Wertentwicklung, Gebühren und Kosten des Fonds zur Verfügung zu stellen. Berater müssten eine jährliche Prüfung für jeden Fonds einholen und den Prüfer veranlassen, die SEC über bestimmte Ereignisse zu informieren.
• Berater müssten bei sogenannten beratergeführten Sekundärtransaktionen Fairness Opinions einholen.

Der folgende Vorschlag würde alle Berater betreffen, einschließlich Nikki:

• Ein Berater konnte für nicht erbrachte Leistungen keine Gebühren in Rechnung stellen. Wenn beispielsweise ein Vermögenswert verkauft würde, könnte der Berater nicht die Beratungsgebühren verlangen, die in den nächsten zwei Jahren fällig gewesen wären.
• Ein Berater konnte dem Fonds keine Kosten in Rechnung stellen, die bei einer behördlichen Prüfung des Beraters entstanden sind.
• Ein Berater konnte ihre Rückforderung nicht um den Betrag etwaiger Steuern kürzen.
• Eine Beraterin kann ihre Haftung für Treuepflichtverletzungen, vorsätzliches Fehlverhalten, böse Absicht, Rücksichtslosigkeit oder sogar Fahrlässigkeit nicht einschränken.
• Ein Berater konnte die Gebühren nicht auf die Fonds verteilen, die nichtanteilig Basis.
• Ein Berater konnte kein Geld vom Fonds leihen.
• Ein Berater könnte einigen Anlegern keine Vorzugsrechte bei der Rücknahme oder Vorzugsinformationsrechte einräumen, wenn dies erhebliche negative Auswirkungen auf andere Anleger hätte.
• Ein Berater könnte einigen Anlegern keine anderen Vorzugsrechte gewähren, ohne dies allen Anlegern vollständig mitzuteilen.

Ich möchte nur zwei dieser Punkte erwähnen, die häufig auftauchen.

Erstens versuchen Komplementäre in der Regel, sich vor Klagen von Anlegern zu schützen. In Delaware und anderen Bundesstaaten kann der Komplementär auf alle traditionellen Treuhandpflichten verzichten und stattdessen einen „Business Judgement“-Standard übernehmen. Wenn die Vorschläge der SEC angenommen werden, dürfen sich General Partners, die als private Fondsberater fungieren, nicht mehr auf diese Weise schützen und haften für die Verletzung treuhänderischer Pflichten sowie für einfache Fahrlässigkeit.

HINWEIS: Sponsoren wie Nikki tragen mehr als einen Hut. Sie bieten Anlageberatung an, erfüllen aber auch andere Aufgaben, beispielsweise die Entscheidung, ob und zu welchen Bedingungen neue LPs zugelassen werden. Die Vorschläge der SEC würden verlangen, dass Nikki weiterhin für Fahrlässigkeit haftbar bleibt, wenn sie ihre Rolle als Anlageberaterin trägt, nicht aber, wenn sie ihre anderen Rollen trägt. Die LLC-Vereinbarung könnte und sollte diese Unterscheidung treffen.

Zweitens schließen Komplementäre in der Regel „Nebenvereinbarungen“ ab, die einigen Kommanditisten ein besseres wirtschaftliches Angebot als anderen einräumen – entweder eine geringere Förderung oder eine höhere Vorzugsrendite. Diese Vereinbarungen sind weiterhin zulässig, wenn die Vorschläge der SEC angenommen werden, jedoch nur, wenn die Bedingungen allen offengelegt werden, was heute normalerweise nicht der Fall ist.